Комментарий к Федеральному закону от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (постатейный; издание четвертое, переработанное и дополненное)

1. Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

2. Решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания органов управления общества, ревизионной комиссии общества, если уставом общества не предусмотрено ее отсутствие, утверждения регистратора общества и условий договора с ним. Договор с регистратором общества заключается всеми учредителями общества или от имени всех его учредителей лицом, которое определено в договоре о создании общества или в решении о его учреждении. По обязательствам из указанного договора, возникшим до государственной регистрации общества, все его учредители несут солидарную ответственность. После государственной регистрации общества стороной такого договора становится указанное общество.

3. Решение об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно.

4. Избрание органов управления общества, ревизионной комиссии общества, если уставом общества не предусмотрено ее отсутствие, утверждение регистратора общества, а также в случае, предусмотренном настоящим пунктом, утверждение аудитора общества осуществляется учредителями общества большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

При учреждении общества учредители могут утвердить аудитора общества. В этом случае решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей общества и принятое учредителями решение об утверждении аудитора общества.

5. Учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества и действует до окончания определенного договором срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей.

В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.

6. Особенности учреждения обществ с участием иностранных инвесторов могут быть предусмотрены федеральными законами.

1. Комментируемая статья определяет порядок создания общества путем учреждения вновь образуемого юридического лица. В статье 98 части первой ГК РФ, определяющей порядок образования АО, говорится о заключении между учредителями общества договора о создании АО. В соответствии же с п. 4 указанной статьи порядок совершения иных действий по созданию АО, в т. ч. компетенция учредительного собрания, определяется законом об АО. При этом необходимо учитывать, что Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ часть первая ГК РФ дополнена статьей 50

«Решение об учреждении юридического лица».

Согласно пункту 1 комментируемой статьи создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей. Об учредителях общества см. ст. 10 Закона и коммент. к ней. Как установлено в п. 1 комментируемой статьи, решение об учреждении общества принимается учредительным собранием.

АО может быть создано одним лицом (см. коммент. к ст. 10 Закона). В этом случае в соответствии с п. 1 комментируемой статьи решение об учреждении общества принимается этим лицом единолично.

Соответствующие общие нормы закреплены в п. 1 и ч. 1 п. 2 названной выше статьи 50

ГК РФ: юридическое лицо может быть создано на основании решения учредителя (учредителей) об учреждении юридического лица (п. 1); в случае учреждения юридического лица одним лицом решение о его учреждении принимается учредителем единолично (ч. 1 п. 2). В соответствии с п. 10 ст. 67

данного Кодекса (статья введена тем же Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ) к соглашению о создании хозяйственного общества применяются правила о корпоративном договоре соответственно, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения (см. коммент. к ст. 32

Закона).

2-4. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает требования к содержанию решения об учреждении общества. В частности, в таком решении должны быть отражены результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам: учреждения общества; утверждения устава общества; избрания органов управления общества; ревизионной комиссии общества, если уставом общества не предусмотрено ее отсутствие (данное положение включено Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ и до внесения Федеральным законом от 19 июля 2018 г. № 209-ФЗ изменения говорилось о вопросе избрания ревизионной комиссии (ревизора) общества); утверждения регистратора общества и условий договора с ним (данное положение включено Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ, указание на условия договора включено Федеральным законом от 27 декабря 2018 г. № 514-ФЗ). Требования к содержанию решения об учреждении общества, принимаемого единственным учредителем, установлены в ч. 2 п. 5 комментируемой статьи (см. ниже).

Федеральным законом от 27 декабря 2018 г. № 514-ФЗ с 28 декабря 2018 г. пункт 2 комментируемой статьи изложен полностью в новой редакции, в результате чего установлено, что решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам не только утверждения регистратора общества, но и условий договора с ним (об этом говорилось выше). При этом в данный пункт включены следующие новые положения:

договор с регистратором общества заключается всеми учредителями общества или от имени всех его учредителей лицом, которое определено в договоре о создании общества или в решении о его учреждении;

по обязательствам из указанного договора, возникшим до государственной регистрации общества, все его учредители несут солидарную ответственность (о понятии солидарной ответственности см. комментарий к ст. 2 Закона);

после государственной регистрации общества стороной такого договора становится указанное общество.

Общие нормы, устанавливающие требования к содержанию решения об учреждении юридического лица закреплены в п. 3 упомянутой выше статьи 50

ГК РФ (в ред. Федерального закона от 29 июня 2015 г. № 209-ФЗ):

в решении об учреждении юридического лица указываются сведения об учреждении юридического лица, утверждении его устава, а в случае, предусмотренном пунктом 2 ст. 52 данного Кодекса, о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) органов юридического лица.

в решении об учреждении корпоративного юридического лица (ст. 65

данного Кодекса) указываются также сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица, о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.

в решении об учреждении юридического лица указываются также иные сведения, предусмотренные законом.

Как установлено в п. 3 комментируемой статьи, на учредительном собрании учредителями могут приниматься решения только единогласно по следующим вопросам: решение об учреждении общества; утверждение устава общества; утверждение денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества (см. ст. 34 Закона и коммент. к ней). Согласно же общей норме ч. 2 п. 2 упомянутой выше статьи 50

ГК РФ в случае учреждения юридического лица двумя и более учредителями указанное решение принимается всеми учредителями единогласно.

Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает кворум для принятия решения на учредительном собрании по вопросам избрания органов управления общества: избрание органов управления общества осуществляется учредителями большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции. Разумеется, речь идет не об общем собрании акционеров, которое является высшим органом управления общества, а о совете директоров (наблюдательном совете) общества (в обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее 50 устав функции совета директоров общества (наблюдательного совета) может осуществлять общее собрание акционеров, см. коммент. к ст. 64 Закона) и исполнительном органе общества (единоличном – директоре, генеральном директоре или единоличном – директоре, генеральном директоре – и коллегиальном – правлении, дирекции, см. коммент. к ст. 69 Закона).