Сделки и иные операции с долями в уставном капитале ООО

В Рекомендациях ФНП по применению Закона 1998 г. об ООО по вопросу о включении в один документ нескольких сделок об отчуждении долей общества среди прочего отмечалось следующее:

если в договоре отчуждения доли общества выступают несколько лиц на стороне продавца или покупателя, речь идет не о множественности лиц на стороне одного обязательства (например, в случае приобретения доли общества супругами), а о множественности самих обязательств, что не согласуется с положениями п. 1 ст. 308 части первой ГК РФ;

неприменимы к рассматриваемой ситуации и положения ст. 421 части первой ГК РФ, устанавливающей возможность заключения между одними и теми же субъектами правоотношений смешанного договора, содержащего элементы различных видов договоров. В данном случае сделки одного вида заключаются различными субъектами, исходя из чего договор не может считаться смешанным;

поскольку договор является основанием возникновения обязательства (п. 2 ст. 307 части первой ГК РФ), конкретная сделка должна быть направлена на порождение прав и обязанностей определенного кредитора и должника (условия приобретения доли общества, получение оговоренного договором количества денег за проданную долю, безвозмездная передача доли и т. д.), в связи с чем количество обязательств должно соответствовать количеству направленных на их возникновение договоров.

В части 2 п. 11 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО определен перечень случаев, в которых не требуется нотариальное удостоверение этой сделки. Этот перечень изложен Законом 2009 г. № 205-ФЗ, а затем и Законом 2015 г. № 67-ФЗ в новой редакции и выглядит следующим образом: в случаях перехода доли или части доли к обществу, предусмотренных пунктом 18 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО и пунктами 4–6 ст. 23 данного Закона, и в случаях распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 данного Закона.

Как отмечено в п. 2 письма ФНС России от 11 января 2016 г. № ГД-4-14/52 «О некоторых вопросах, связанных с применением Федеральных законов от 30 марта 2015 года № 67-ФЗ, от 29 июня 2015 года № 209-ФЗ и от 29 декабря 2015 года № 391-ФЗ»[10 - «Экономика и жизнь» (Бухгалтерское приложение), 2016, 29 января, № 3.]:

исходя из положений п. 11 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО в редакции Федерального закона от 30 марта 2015 г. № 67-ФЗ, действующей с 1 января 2016 г., нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО, не требуется в предусмотренных пунктом 18 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО и пунктами 4–6 ст. 23 данного Закона случаях перехода доли или части доли к обществу и в случаях распределения принадлежащей обществу доли между участниками общества и продажи принадлежащей обществу доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 данного Закона;

сделка, направленная на переход доли или части доли в уставном капитале ООО при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта в соответствии с п. 5–7 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО, после 1 января 2016 г. подлежит нотариальному удостоверению;

заявление участника ООО о выходе из общества после 1 января 2016 г. должно быть нотариально удостоверено по правилам, предусмотренным законодательством о нотариате для удостоверения сделок (п. 1 ст. 26 Закона 1998 г. об ООО в новой редакции).

В Рекомендациях ФНП по применению Закона 1998 г. об ООО по вопросу о последствиях нотариального удостоверения сделки по отчуждению доли общества в случаях, не требующих обязательного нотариального удостоверения сделки в силу закона, отмечалось следующее:

частью 2 п. 11 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО установлены случаи, когда нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли общества, не требуется. Такие сделки могут быть удостоверены нотариусом по желанию сторон сделки (ст. 53 Основ законодательства РФ о нотариате). При этом статьей 163 части первой ГК РФ к сделкам, подлежащим обязательному нотариальному удостоверению, отнесены сделки, для которых нотариальная форма установлена не только законом, но и соглашением ее сторон;

если в случаях, предусмотренных частью 2 п. 11 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО, стороны сделки достигли соглашения о ее нотариальном удостоверении, нотариальная форма для такой сделки является обязательной. Нотариальное удостоверение сделки по соглашению сторон влечет последствия, установленные Законом 1998 г. об ООО для нотариально удостоверенных сделок.

Законом 2009 г. № 205-ФЗ в п. 11 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО также введена часть 3, согласно которой в случае, если участник общества, заключивший договор, устанавливающий обязательство совершить при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, неправомерно уклоняется от нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, то приобретатель доли или части доли, совершивший действия, направленные на исполнение указанного договора, вправе потребовать в судебном порядке передачи ему доли или части доли в уставном капитале общества. При этом предусмотрено, что в этом случае решение арбитражного суда о передаче доли или части доли в уставном капитале общества является основанием для государственной регистрации вносимых в ЕГРЮЛ соответствующих изменений.

Нотариальное удостоверение сделки согласно п. 1 ст. 163 части первой ГК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ) означает проверку законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение, и осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, в порядке, установленном законом о нотариате и нотариальной деятельности.

В пункте 3 указанной статьи установлено, что в случае, если нотариальное удостоверение сделки в соответствии с п. 2 этой статьи является обязательным, то несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее ничтожность.

Статья 165 ГК РФ предусматривает последствия уклонения от нотариального удостоверения или государственной регистрации сделки:

если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд по требованию исполнившей сделку стороны вправе признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется (п. 1);

если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд по требованию другой стороны вправе вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда (п. 2);

в случаях, предусмотренных пунктами 1 и 2 данной статьи, сторона, необоснованно уклоняющаяся от нотариального удостоверения или государственной регистрации сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в совершении или регистрации сделки (п. 3);

срок исковой давности по требованиям, указанным в данной статье, составляет один год (п. 4).

Согласно разъяснениям, данным в п. 58, 60 и 62 Постановления Пленума ВС России 2015 г. № 25:

если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона приняла исполнение и уклоняется от такого удостоверения, суд по требованию стороны, исполнившей сделку, вправе признать сделку действительной. Годичный срок исковой давности по указанному требованию исчисляется с момента, когда истец узнал или должен был узнать о том, что другая сторона уклоняется от нотариального удостоверения (п. 4 ст. 165, п. 1 ст. 200 ГК РФ) (п. 58);

согласно пункту 7 ст. 3 Федерального закона от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ срок исковой давности, установленный пунктом 4 ст. 165 ГК РФ, применяется к требованиям, основания для которых возникли после дня вступления в силу этого Закона (1 сентября 2013 г.). Поэтому положения п. 4 ст. 165 ГК РФ применяются к требованиям о признании действительной сделки, при совершении которой не была соблюдена необходимая нотариальная форма, и о государственной регистрации сделки, если принятие исполнения стороной сделки, нотариальное удостоверение которой не было осуществлено, или, соответственно, совершение сделки, не прошедшей государственную регистрацию, имели место после 1 сентября 2013 г. (п. 60);

сокращенный (годичный) срок исковой давности, установленный в п. 4 ст. 165 ГК РФ, не распространяется на требование одной стороны сделки к другой стороне о возмещении убытков, вызванных уклонением последней от нотариального удостоверения или государственной регистрации этой сделки (ст. 15 ГК РФ, п. 3 ст. 165 ГК РФ). К названному требованию подлежит применению общий срок исковой давности (ст. 196 ГК РФ) (п. 62).

Вводя новеллу о необходимости обязательного нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, Закон 2008 г. № 312-ФЗ одновременно внес изменения в Основы законодательства РФ о нотариате в части несения имущественной ответственности нотариусами. Кроме того, в соответствии с Законом 2008 г. № 312-ФЗ полностью в новой редакции изложена статья 18 Основ законодательства РФ о нотариате, регламентирующая страхование деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой.

Законом 2015 г. № 391-ФЗ пункт 11 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО с 15 января 2016 г. дополнен частью 4, предусматривающей, что сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта.

Тем же Законом 2015 г. № 391-ФЗ в п. 11 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО введены части 5 и 6, согласно которым:

безотзывная оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте (ч. 5);

в случае, если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием, акцептант представляет нотариусу, удостоверяющему акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия (ч. 6).

Опциону на заключение договора посвящена статья 429

части первой ГК РФ (введена Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ[11 - pravo.gov.ru, 2015, 9 марта.]), в п. 1 которой определено следующее:

в силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом (ч. 1);

опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон (ч. 2).

Сделкам, совершенным под условием, посвящена статья 157 части первой ГК РФ:

сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит (п. 1);

сделка считается совершенной под отменительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит (п. 2);

если наступлению условия недобросовестно воспрепятствовала сторона, которой наступление условия невыгодно, то условие признается наступившим. Если наступлению условия недобросовестно содействовала сторона, которой наступление условия выгодно, то условие признается ненаступившим (п. 3).

Представляется уместным упомянуть, что в 2014 г. готовился проект Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ «О сделках с долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью»[12 - СПС.], в котором предлагалось дать следующие разъяснения в отношении применения положений п. 11 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО (соответственно в действовавшей в то время редакции; при этом не приведены разъяснения, которые проектировались в различных вариантах):

применяя положения п. 11 ст. 21 Закона, судам надлежит иметь в виду, что законодатель различает договор, устанавливающий обязательство совершить сделку, направленную на отчуждение доли (далее – договор об отчуждении доли), и сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества (далее – сделка, направленная на отчуждение доли; распорядительная сделка). При этом под сделкой, направленной на отчуждение доли, подлежащей нотариальному удостоверению (ч. 1 п. 11 ст. 21 Закона), понимается распорядительная сделка, совершением которой участник передает, а приобретатель принимает долю или часть доли в уставном капитале общества(далее – доля), т. е. сделка, непосредственно направленная на передачу доли. Договором об отчуждении доли может быть любой гражданско-правовой договор об отчуждении имущества другому лицу (купля-продажа, мена и т. п.); для такого договора обязательной нотариальной формы закон не предусматривает (п. 1);

если иное не следует из договора об отчуждении доли, его заключение означает одновременное совершение распорядительной сделки; в таком случае договор подлежит нотариальному удостоверению в силу ч. 1 п. 11 ст. 21 Закона и с момента его удостоверения доля переходит к ее приобретателю (ч. 1 п. 12 указанной статьи). Нотариус осуществляет проверку законности такого договора в целом и для его удостоверения совершает одно нотариальное действие, предусмотренное первым предложением ч. 1 п. 1 ст. 21 Закона (п. 2);

при рассмотрении споров, связанных с договором об отчуждении доли, согласно которому распорядительная сделка совершается отдельно от этого договора (в том числе после наступления условия или исполнения встречного обязательства (ч. 3 п. 11 ст. 21 Закона), либо наступления срока, либо приобретения в будущем стороной договора той доли, которую она обязуется передать), судам следует учитывать, что в таком случае договор об отчуждении доли не требует нотариального удостоверения, а совершение распорядительной сделки, направленной на отчуждение доли, представляет собой исполнение возникшего из соответствующего договора обязательства по передаче этой доли. При этом доля переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения распорядительной сделки, оформляемой отдельным документом (ч. 1 п. 12 ст. 21Закона) (п. 3);

при рассмотрении жалоб на отказ нотариуса удостоверить сделку, направленную на отчуждение доли, судам необходимо иметь в виду, что отказ в совершении этого нотариального действия по причине непредставления сторонами нотариусу договора об отчуждении доли является незаконным (п. 4).

По правилам ч. 1 п. 12 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО определяется момент перехода доли или части доли в уставном капитале общества к ее приобретателю. Таким моментом согласно данной норме в редакции Закона 2008 г. № 312-ФЗ являлись: в случае совершения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, т. е. сделки, подлежащей нотариальному удостоверению, – с момента нотариального удостоверения такой сделки; в случае, не требующем нотариального удостоверения, – с момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.

В части 2 п. 6 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО в прежней редакции предусматривалось, что приобретатель доли (части доли) в уставном капитале общества осуществляет права и несет обязанности участника общества с момента уведомления общества об указанной уступке (при этом устанавливалось, что общество должно быть письменно уведомлено о состоявшейся уступке доли (части доли) в уставном капитале общества с представлением доказательств такой уступки).

Законом 2015 г. № 391-ФЗ часть 1 п. 12 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО с 15 января 2016 г. изложена полностью в новой редакции, согласно которой доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 ст. 23 Закона 1998 г. об ООО, т. е. случаев перехода доли или части доли в уставном капитале общества к обществу. При этом предусмотрено, что внесение в ЕГРЮЛ записи о переходе доли или части доли в уставном капитале общества в случаях, не требующих нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, осуществляется на основании правоустанавливающих документов.