Международное частное право. Краткий курс. Учебное пособие

7. ПРИНЦИПЫ МЧП

Принципы МЧП – это основные начала, базовые понятия, используемые в МЧП.

Можно выделить следующие принципы МЧП.

1. Национальный режим – предоставление иностранным физическим и юридическим лицам того же объема прав и обязанностей, что и отечественным, за исключениями, закрепленными в национальном праве. Данный принцип может содержаться как во внутригосударственном праве, так и в международном договоре. В РФ он закреплен в ст. 62 Конституции РФ и в ряде других правовых актов.

2. Режим наибольшего благоприятствования – предоставление иностранным физическим и юридическим лицам, а также лицам без гражданства того же объема прав, преференций и льгот, который имеют субъекты третьего государства. Данный принцип может быть установлен только в международном договоре.

3. Взаимность – предоставление субъектам одного договаривающегося государства такого же объема прав и обязанностей, который предоставлен субъектам другого договаривающегося государства.

Виды взаимности:формальная (предоставление иностранным субъектам такого же объема прав и обязанностей, который имеют субъекты данного государства) и материальная (предоставление иностранным субъектам такого же объема прав и обязанностей, который предоставлен им в своем государстве).

4. Реторсии – ответные действия одного государства на введение другим государством специальных ограничений прав для субъектов первого государства. В РФ решение о введении ответных мер принимается Правительством РФ.

5. Международная вежливость (comitasgentium – лат.) – в XVII в. в голландском праве являлась условием применения иностранного права на территории каждого государства на основе взаимности. В современном МЧП практически не используется, так как является неопределенным и дает возможность легко исключить применение иностранного права.

Современные правоведы (Р. М. Ходыкин) также выделяют так называемые коллизионные принципы в МЧП или принципы формирования содержания коллизионных норм в МЧП.

Специфика коллизионных принципов состоит в следующем:

1) носят универсальный характер, т. е. основой их применения должен быть анализ различных правопорядков;

2) направлены на локализацию отношений сторон в том правопорядке, который наилучшим образом обеспечит реализацию прав и законных интересов всех сторон правоотношения.

Можно выделить следующие три коллизионных принципа:

1) защиты прав человека;

2) наиболее тесной связи;

3) стремления к унификации.

8. ПОНЯТИЕ И СТРУКТУРА КОЛЛИЗИОННОЙ НОРМЫ

Применение коллизионной нормы (КН) является основным способом разрешения коллизионной проблемы.

КН(collisia, collision – лат.) – это норма, указывающая право, которое должно быть применено к данному международному гражданскому правоотношению, т. е. определяющая конкретный правопорядок, компетентный для разрешения коллизионного вопроса.

КН – это основа для решения коллизионного вопроса, фундамент МЧП.

КН представляет собой норму общего, абстрактного, отсылочного характера, которая не содержит материальной модели поведения, не устанавливает прав и обязанностей сторон, а только на основе заложенного в этой норме объективного критерия определяет, право какого государства должно регулировать соответствующие отношения (И. В. Гетьман-Павлова).

Необходимость существования КН обусловлена различием правовых систем, поскольку одни и те же частноправовые отношения по-разному разрешаются в разных государствах.

КН в совокупности образует коллизионное право, которое является подсистемой МЧП, составляет институт его Общей части, имеет национальный характер, так как в правопорядке каждого государства есть свое собственное коллизионное право.

КН действует совместно с материально-правовой нормой, является отсылочной нормой, так как не содержит правила, по которому можно урегулировать возникшую проблему, а отсылает либо к материальной норме компетентного правопорядка, либо к международному договору.

Структура КН включает два элемента:

1) объем – определяет вид и содержание гражданского правоотношения, к которому применима данная норма;

2) привязка – определяет правопорядок, подлежащий применению к данному правоотношению.

Объем соответствует определенной области правового регулирования, например, договорные обязательства, наследственные правоотношения.

Коллизионную привязку часто именуют «формулой прикрепления».

Приведем примеры коллизионных привязок:

• личный закон физического лица (lex personalis), включает закон гражданства лица (lex patriae) и закон места жительства лица (lex domicilii) (ст. 1195 ГК РФ, ст. 156 СК РФ);

• личный закон юридического лица (lex societatis) (ст. 1202 ГК РФ);

• закон места нахождения вещи (lex rei sitae) (ст. 1205 ГК РФ);

• закон места совершения акта (lex loci actus) (ст. 1209 ГК РФ);

• закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi) (ст. 1219 ГК РФ);

• закон, избранный арбитрами (lex arbitri) (абз. 2 п. 1 ст. 1186 ГК РФ).

9. ВИДЫ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ

Коллизионные нормы (КН) подразделяются на виды в зависимости от критерия, положенного в основу классификации.

По форме коллизионной привязки выделяют:

1) односторонние КН (привязка такой нормы прямо указывает право какого государства подлежит применению, обычно указывается одно, чаще национальное право, например, польская коллизионная норма указывает на применение польского права);

2) двусторонние КН (не определяют право конкретного государства, а предусматривают в качестве выбора применение как отечественного, так и иностранного права).

По форме предписания выделяют:

1) императивные КН (категорическая норма, содержащая властное предписание законодателя о применении только одного определенного права, отступление от которого недопустимо, например, ст. 1205 ГК РФ);

2) альтернативные КН (имеют несколько коллизионных привязок и предоставляют право выбора одной из них, например, абз. 1 п. 1 ст. 1209 ГК РФ);

3) диспозитивные КН (предоставляют свободу усмотрения в части выбора применимого к отношению права, опираясь на принцип автономии воли сторон, например, ст. 1210 ГК РФ).

По правовой форме выделяют:

1) внутригосударственные КН (содержатся в национальном праве, например, раздел VI ч. 3 ГК РФ);

2) договорные КН (содержатся в международных договорах, например, Гаагская конвенция 1986 г. о праве, применимом к договору международной купли-продажи товаров).

По объему правового регулирования выделяют: