Уголовное право и процесс. Не теоретические советы начинающим адвокатам и следователям, а также обвиняемым и их родным

У вас есть в запасе несколько вариантов действий:

а) вы признаете факт хранения запрещенных к обороту предметов;

б) вы не признаете, что хранили при себе изъятые у вас предметы;

в) вы отказываетесь пояснить пока еще вежливым сотрудникам полиции, что именно у вас изъяли и кому все это принадлежит, ссылаясь на ст. 51 Конституции РФ.

Можете воспользоваться любым вариантом по вашему усмотрению. Решение целиком и полностью остается за вами, тем более адвоката рядом нет и посоветоваться не с кем. В случае провокации, на вопрос сотрудника полиции: «Имеются ли при вас запрещенные к обороту предметы?», – следует заявить: «До задержания ничего противозаконного при себе не имел, а что подложили, мне неизвестно. Занесите мое заявление в протокол». Если с ответом не определились, целесообразен 4-й «универсальный» вариант, предусматривающий заявление: «Говорить буду только в присутствии адвоката! Прошу предоставить право на телефонный звонок сообщить о задержании родственникам». Тем самым вы оставляете поле для последующего маневра, так как ничего не сказали и в то же время не отрицали. Вот после этого и пойдут «торги» с вашим непосредственным участием, и сущность их будет заключаться в том, что вам обязательно будет предложено признать вину, даже если вы не совершали преступление, в котором вас подозревают. Пообещают, что в этом случае обвинение в хранении оружия и наркотиков чудесным образом испарится. Торги на восточном базаре не идут ни в какое сравнение с этими торгами. Вас начнут запугивать страданиями, которые вам предстоит перенести, а также неблагоприятными изменениями в судьбах всех близких и неблизких родственников, которые пострадают из-за вашего упрямства. Сочувственно разъяснят, что сидеть в следственном изоляторе, то есть в тюрьме, крайне некомфортно и длительное пребывание в изоляции может пагубно отразиться на вашем здоровье, которое если и не слабое в настоящее время, то таковым скоро станет. Но не будем забегать вперед! Итак, вы лежите лицом вниз и лихорадочно думаете о том, что же можно предпринять. И вот тут, если вы успели ознакомиться с нижеизложенными советами и память, несмотря на стрессовую ситуацию, не подведет, они вам могут пригодиться.

2. В любом случае не оказывайте активного сопротивления, так как еще не факт, что вас привлекут к уголовной ответственности за хранение подложенных предметов или тех, которые действительно хранили, не будем уточнять, с какой целью. А вот наличие у сотрудников полиции синяков или порванной форменной одежды обеспечит вам трехразовое питание вначале в следственном изоляторе, а затем в исправительно-трудовой колонии (ИТК). Не поддавайтесь на провокации (оскорбления, удары ногой, подзатыльники), не исключено, что от вас как раз и ожидают противодействия. Сразу же подайте голос, кричите и возмущайтесь, чтобы вас услышал, например, тот, кто был с вами в момент задержания или же кто-то из окружающих (продавцы лотков, водители такси, жители близлежащих домов). Впоследствии они могли бы подтвердить, что вас задержали именно в данном месте и что в отношении вас применили физическую силу и спецсредства: дубинку, электрошокер или наручники. Остается лишь надеяться на их порядочность, что они дадут показания о том, что вы не радовались встрече с полицейскими, добровольно выдавая запрещенные к обороту предметы. Когда же вас поставят в вертикальное положение и подведут «штатных» понятых, не принимайте позу оскорбленного мученика. На вопрос, имеются ли при вас запрещенные к обороту предметы: оружие, наркотические средства, не молчите, но не произносите «нет!», так как они уже находятся в карманах вашей одежды. Выберите из предложенных выше вариантов тот, который вам кажется более правильным. На предложение достать все имеющиеся в карманах предметы стоит посоветовать досматривающим самим это проделать. Если в карманах лежит то, что вы в них положили, то эта предосторожность не будет иметь значения. Но если вы уверены, что они были пустыми, то тем самым вы не оставите на не принадлежащем вам оружии и боеприпасах, пакетиках с наркотическим средством следы своих пальцев, в том числе и потожировых, а на своих руках – частицы подложенного вам вещества.

Назначенные впоследствии по вашим или защитника ходатайствам дактилоскопическая и генетическая экспертизы это подтвердят. Очень важно внимательно прочитать составленные протоколы (акты) досмотра и в необходимых случаях внести в них письменные замечания, благо специальные графы для этого имеются. Некоторые «особо умные» задержанные граждане по так называемым «понятиям» отказываются поставить свои автографы в протоколах (актах) и на печатях, которыми скреплены конверты или пакеты с изъятыми предметами. Они мотивируют это тем, что изъятое им не принадлежит, не думая о том, что при наличии «штатных» понятых и отсутствии подписей задержанного лица протоколы и акты могут быть впоследствии благополучно переписаны, а конверты и пакеты вскрыты и вновь упакованы. Эти «особо умные» граждане, знакомясь по окончании следствия с материалами дела, зачастую с удивлением обнаруживают в протоколах (актах) указание на то, что они ничего не заявили по поводу изъятых у них предметов, а еще интереснее будет прочесть: «Задержанный заявил, что предметы принадлежат ему, но от подписи отказался».

В моей адвокатской практике был случай, когда клиент вышел из дома за сигаретами и, не пройдя пятидесяти метров, был схвачен сотрудниками наркоконтроля, насильно посажен в автомобиль и увезен на Карцинское шоссе в район Восточного кладбища. С его слов, в пути следования ему подложили в карман брюк наркотическое средство, которое в присутствии «штатных» понятых торжественно изъяли, записав данный процесс на видеокамеру. В рапортах оперативных сотрудников местом задержания было указано Карцинское шоссе, акт досмотра это подтверждал. Однако мною была опрошена продавщица сигаретного киоска, до которого клиент не дошел, подтвердившая факт его задержания возле дома, а не на шоссе возле кладбища. После ее допроса следователем дело было благополучно прекращено в связи с фальсификацией доказательств, а именно основополагающего документа – акта досмотра. Примечательно, что мой клиент, покинув следственный изолятор, первым делом направился в близлежащий магазин за сигаретами. Сотрудники наркоконтроля утверждали, что наркотики принадлежали ему, он же заявлял, что ему их подложили, и я не знаю, кто из них был правдив. Это известно только им, но допущенное нарушение – досмотр не на месте фактического задержания – повлекло за собой прекращение уголовного дела.

Но вам не стоит обольщаться на этот счет, так как со временем на такое нарушение прокуратура и суды стали смотреть сквозь пальцы. Теперь они удовлетворяются следующими объяснениями сотрудников полиции: задержание производилось в оживленном месте и во избежание инцидентов, связанных с возможным противодействием как со стороны самого задержанного, так и посторонних граждан, он был перемещен, например, в заброшенный карьер или какое-либо иное экзотическое место.

3. Нелишним будет воздержаться от приема из рук сотрудников полиции каких-либо предметов, так как в них могут оказаться другие запрещенные предметы, за хранение которых полагается отсидеть пару-тройку лет. Приведу пример из собственной адвокатской практики.

Примерно лет восемь назад ко мне обратились родственники ранее судимого Р., в отношении которого одним из районных судов г. Владикавказа рассматривалось уголовное дело по факту хранения им наркотического средства «гашиш». Подсудимый, как и его родственники, утверждал, что в отношении него имела место провокация. Согласно его показаниям, к нему в квартиру явился участковый инспектор и препроводил в опорный пункт милиции. Затем его, как ранее судимого, направили в райотдел милиции для проведения «профилактической беседы» с оперуполномоченным уголовного розыска, который после непродолжительной беседы направил его обратно в опорный пункт, подарив на прощание начатую пачку сигарет. Двери опорного пункта были заперты, и он безрезультатно стучал в них, после чего его задержали подъехавшие сотрудники милиции.

Из показаний двух сотрудников милиции, также участковых инспекторов, усматривалось, что, проезжая на автомобиле мимо соседнего опорного пункта, они увидели мужчину, колотившего в его дверь, в том числе и ногами. Они задержали и доставили в райотдел милиции хулигана, в кармане брюк которого, в пачке сигарет, был обнаружен и изъят кусочек наркотического средства – гашиша. Суду предстояло решить, имела ли место провокация или подсудимый не получал пачку сигарет от оперуполномоченного уголовного розыска, а «ломился» в запертые двери опорного пункта, «запамятовав», что при нем находится наркотическое средство. Прокуратурой было сделано предложение, от которого подсудимый, как писалось в мафиозном романе Марио Пьюзо «Крестный отец», «не смог отказаться». Он благоразумно признал себя виновным в хранении наркотических средств, а суд ограничил наказание отбытым под стражей сроком.

Отсюда можно сделать вывод – курите свои сигареты или вообще бросайте вредную привычку, так как в данном случае курение действительно могло пагубно отразиться на состоянии здоровья моего подзащитного, учитывая возможность повторного отбывания наказания в виде лишения свободы.

4. В пути следования в отдел полиции постарайтесь запомнить маршрут движения, местонахождение понятых в автомобилях, кто из сотрудников полиции или понятых разговаривал по мобильным телефонам, в том числе и на месте вашего задержания.

В адвокатской практике автора также имел место случай, когда по ходатайству защиты, заявленному в судебном заседании, по биллингу (определение местонахождения абонента на основании данных систем сотовой связи) было установлено, что указанные в материалах дела место и время задержания обвиняемого и проведения в отношении него досмотровых мероприятий не соответствовали действительности. Полученные данные поставили под сомнение достоверность и, как следствие, недопустимость использования судом в качестве доказательств его виновности составленные якобы на месте задержания процессуальные документы.

5. Напомните, что вам, как задержанному, в течение 3 часов должно быть предоставлено право на телефонный звонок или по вашей просьбе его может сделать тот, кто хочет с вами «побеседовать», то есть сотрудник полиции. Вам, конечно же, заявят, что вы не в Америке, но вы скромно посоветуйте сотруднику полиции прочесть ч. 2 ст. 14 Закона «О полиции», предусматривающую право на телефонный звонок. Если вас послушают, что маловероятно, позвоните родным или друзьям и, сообщив о задержании, попросите незамедлительно найти адвоката. В противном случае, при предоставлении адвоката по назначению, если он вам покажется несимпатичным или не соответствующим уровню таких знаменитых адвокатов как Генри Резник, Генрих Падва (самому поменять, что ли, имя на Генри?!) и других, откажитесь от дачи объяснений или показаний. Не забудьте отметить в объяснении или в протоколе допроса факт нарушения ваших прав на телефонный звонок.

6. Вам будет предложено дать письменные объяснения собственноручно или же их запишут с ваших слов. В соответствии со ст. 51 Конституции РФ вы имеете право отказаться от дачи объяснений, что вам и могут посоветовать «сердобольные» сотрудники полиции, но этот вариант приемлем наполовину, так как молчание наши правоохранительные органы, да и суды, обычно расценивают как согласие с подозрением. Не зря же говорят: «Молчание – знак согласия!». Поэтому целесообразно не просто отказаться от дачи объяснений, но и, выказав свое отношение к происходящему, настоять на записи вашего заявления. Указанный совет пригодится и в том случае, когда вас не задержат в «жестком» исполнении (на полицейском сленге «примут»), а вежливо вызовут по повестке.

7. Сотрудникам полиции могут наскучить ваш «честный» взгляд и клятвы в невиновности. Превышая должностные полномочия (ч. 3 ст. 286 Уголовного кодекса РФ), они могут начать склонять вас к чистосердечному признанию в совершении преступления, стимулируя его применением дубинок, нанесением ударов другими твердыми тупыми предметами. Такие методы применяются не только в нашей стране, о чем нам регулярно сообщают периодическая печать и телевидение, но и за рубежом (смотрите фильмы «Откройте, полиция!», «Враг государства»). Если вы не руководствуетесь христианскими заповедями всепрощения, то при поступлении в изолятор временного содержания (ИВС) предъявите дежурному имеющиеся телесные повреждения. Их наличие он обязан зафиксировать, сделав запись в соответствующем журнале. Сообщите также об этом и помощнику прокурора, осуществляющему надзор за ИВС. Он получит от вас заявление и объяснение, после чего направит их в следственный комитет. Наконец, о наличии телесных повреждений и обстоятельствах их причинения расскажите вашему защитнику, который, выразив вам сочувствие и подумав: «Хорошо, что я не на его месте!», заявит ходатайство о назначении судебно-медицинской экспертизы. В то же время никто не лишает вас права самому, через администрацию ИВС или следственного изолятора, обратиться с жалобой на обидчиков, но в этом деле помощь адвоката предпочтительней, так как он, в отличие от почты, доставит ее быстрее и своими напоминаниями вынудит должностных лиц все-таки отреагировать. В этом случае есть надежда, что следы «внушения» не заживут и будут своевременно зафиксированы судебно-медицинским экспертом. Находясь же под подпиской о невыезде, обратитесь в Бюро судебно-медицинских экспертиз, где за небольшую плату вас освидетельствуют, либо в Следственный комитет, где выдадут бесплатную «путевку» – направление на освидетельствование. В процессе освидетельствования самим следователем или экспертом необходимо настоять на том, чтобы в акте освидетельствования были описаны все имеющиеся на голове и теле телесные повреждения (ссадины, кровоподтеки, раны). В акте также должно быть указано с ваших слов, кем именно и при каких обстоятельствах они были причинены.

8. Когда вас, как по конвейеру, передадут следователю, и последний, возбудив уголовное дело, захочет вас допросить в качестве подозреваемого, а затем и обвиняемого, вы можете, не изобретая велосипеда, избрать ту же тактику, что и при даче объяснения (см. п. 6), то есть отказаться от дачи показаний. В случае если вам взбредет в голову активно защищаться и выдвинуть алиби, то нелишним будет вначале подумать о том, подтвердят ли алиби те лица, на которых вы сошлетесь. Может случиться так, что они не захотят из чувства самосохранения ссориться со столь могущественными «органами» из-за такой скромной персоны, как вы. Особенно глупой будет попытка выдвинуть ложное алиби, которое можно легко опровергнуть, детализируя показания указанных вами в качестве свидетелей лиц, и тогда «алиби» превратится в косвенное доказательство вашей виновности.

Перед началом допроса вам разъяснят право иметь защитника и захотят вам «помочь», предложив услуги защитника по назначению, который, может, даже посоветует отказаться от дачи показаний в порядке ст. 51 Конституции РФ. Вам следует быть настороже, так как следствию иногда выгодна такая позиция подозреваемого лица. Не всякий защитник разъяснит вам, что сам по себе отказ от дачи показания, без объяснения мотивов принятия данного решения, создаст у прокурора и суда, избирающего в отношении вас меру пресечения, мнение о том, что вам «есть что скрывать». В данном случае в протоколе допроса в качестве подозреваемого следует указать мотив отказа от дачи показаний. Должно это выглядеть примерно так: «В настоящее время отказываюсь от дачи показаний до вступления в дело адвоката по соглашению, с которым мои родственники должны будут заключить соглашение, о чем прошу их уведомить». Обоснованно предвидя вашу несговорчивость и нежелание «чистосердечно» раскаяться до консультации с адвокатом, следователь может слукавить и попытаться вначале допросить вас в качестве свидетеля. Он разъяснит, что свидетель, в отличие от подозреваемого и обвиняемого, не вправе отказаться от дачи показаний, попугает привлечением к уголовной ответственности. Но вы и в этом случае откажитесь от дачи показаний, так как они могут быть использованы в дальнейшем против вас. Поэтому не спешите открывать рот, тем более в присутствии адвоката, предложенного следователем. «Говорить мы учимся у людей, молчать – у богов» (Плутарх).

9. Если вы все же решите дать показания, убежденные в своей непричастности к совершению преступления, в любом случае, не доверяя следователю (он же не ваш близкий родственник), ознакомьтесь с протоколом допроса. В случае если показания изложены неверно и неполно, предложите следователю внести в протокол изменения и дополнения, а если он откажется, то собственноручно внесите в протокол замечания на неправильность записей, благо в протоколе имеется соответствующая графа. Если же он благосклонно согласится внести изменения в протокол и что-то там настучит на клавиатуре, после чего, дав вам ручку, начнет указывать места, где вы должны расписаться, не бойтесь оскорбить его недоверием и повторно, перед тем как подписать, ознакомьтесь с текстом ваших показаний. Удостоверьтесь в том, правильно ли они изложены. Он может вновь ошибиться, и отнюдь не в вашу пользу. В процессе допроса старайтесь избегать подробностей, которых вы не помните, ничего не выдумывайте, не обязательно, чтобы на каждый вопрос следователя у вас был ответ. Есть хорошее слово «не помню», которое вас ни к чему не обязывает, и в то же время, говоря это волшебное слово, вы не даете ни положительный, ни отрицательный ответ на поставленный вопрос. Тем более если действительно не помните обстоятельств, о которых вас спрашивают.

10. В процессе допроса с участием защитника можете потребовать прервать или прекратить его для обсуждения с защитником содержания своих показаний, и следователь не вправе вам отказать. В противном случае можете вообще отказаться от дачи показаний или отказаться отвечать на конкретный вопрос. Не стоит выдвигать алиби до тех пор, пока ваш защитник сам не проверит его, и не потому, что не доверяет вам, а потому, что ваши «близкие друзья» и «любимая девушка» могут не пожелать его подтвердить, мотивируя свое решение очень простым доводом: «А зачем мне нужна эта головная боль?!». Именно тогда, как указывалось выше, неподтвержденное алиби станет для следствия и прокурора косвенным доказательством вашей виновности.

11. Вам предложат пройти испытание на полиграфе (детекторе лжи), доброжелательно разъясняя, что это пойдет вам на пользу, докажет вашу невиновность. Если вам все равно, привлекут ли вас к уголовной ответственности и отправят в места не столь отдаленные или же вы будете, как говорят в конце сказки, «жить-поживать и добра наживать», то, конечно, можете согласиться на эти испытания. Мой вам совет – не стоит испытывать судьбу, даже если вы невиновны. Конечно, это только мое личное мнение и вы можете не согласиться и «сыграть в рулетку», в любом случае решение остается за вами. Учтите только, что машина будет регистрировать ваши реакции на поставленные вопросы, а заключение будет давать «специалист», который и будет готовить эти вопросы. Результаты испытаний не являются доказательством по делу и не предусмотрены действующим уголовно-процессуальным законодательством. Так можете и заявить, когда вас будут спрашивать о мотивах отказа от испытаний, хотя объяснять причину отказа вы не обязаны. Однако некоторые следователи руководствуются не законом, а указаниями вышестоящих начальников. Так, в постановлении одного из следователей отмечалось, что поскольку моя подзащитная без объяснения причин отказалась пройти испытания на полиграфе, то это обстоятельство якобы дает основание подозревать ее в совершении преступления. Данные выводы недопустимы, но это почему-то никого не волнует. Поэтому не ленитесь и укажите любую причину, например: «Я не доверяю прибору, и меня никто не убедит в том, что он выдаст правильные данные, а специалист сделает правильные выводы».

12. Если вам повезет и вас не задержат на улице и не ткнут носом в асфальт, а «культурно» вызовут в полицию повесткой или по телефону и предложат дать объяснение, в любом случае предпочтительнее будет направиться на «Голгофу» с адвокатом. Во-первых, это будет гарантией того, что в случае отказа от дачи признательных показаний некоторые нервные полицейские по своей инициативе, а то и по «неправильно» понятому приказу начальства «добыть их любой ценой» не начнут вас сначала запугивать, а затем применять к вам приемы рукопашного боя. Во-вторых, данное с помощью адвоката грамотное объяснение об интересующих событиях или о ваших действиях в них может оказаться основанием принятия решения об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении вас или ваших близких.

13. Вас могут задержать на 48 часов для того, чтобы изолировать от внешнего мира. Помещение, в которое вас поместят, так и называется – изолятор временного содержания (ИВС). Затем начнут пугать тем, что в случае непризнания вины вы отправитесь далее, в следственный изолятор, вначале на 2 месяца, а если «не поумнеете», срок содержания под стражей будет неоднократно продлеваться, и не обманут. Если вы настырный товарищ и решили добиваться справедливости, то вас не смутит многоместная камера с туалетом без дверей (парашей). Строча жалобы во все инстанции с помощью своего защитника, вы, может быть, и добьетесь положительного для вас решения вопроса. Если же вы, предпочитая коротать время до суда в своей квартире, признаете свою вину, то не факт, что вас по окончании судебного процесса не возьмут под стражу в зале суда. Еще легкомысленнее поступают те, кто, признавая вину и даже заключая досудебное соглашение о сотрудничестве, в судебном заседании отказываются от своих показаний, навлекая на себя суровое наказание.

До моего вступления в одно из дел о сбыте наркотических средств с обвиняемым было заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, и им даны показания, изобличающие как его самого, так и двух его соучастников, один из которых также заключил досудебное соглашение. В отношении них была избрана мера пресечения – подписка о невыезде. Содержание телефонных переговоров между ними подтвердило их показания, и настолько они разболтались по телефону, что следователем впоследствии было высказано сожаление о заключении с ними досудебного соглашения. Все-таки нашлись, как всегда, доброхоты, мои коллеги, которые сменили меня после окончания следствия, и в судебном заседании мой бывший подзащитный отказался от досудебного соглашения и от ранее данных показаний. В результате вместо 4 или 5 лет лишения свободы он был приговорен к 8 годам лишения свободы на основании первоначальных показаний и результатов прослушивания телефонных переговоров.

О досудебном соглашении и особом порядке судебного разбирательства речь пойдет ниже, а пока остановимся на правах задержанного по подозрению в совершении преступления лица, которые, как и все остальные права человека и гражданина, крайне редко соблюдаются. По действующему закону, правильнее было бы сказать формально прописанному закону, после доставления задержанного к дознавателю или следователю, в срок не более 3 часов, должен быть составлен протокол задержания, в котором делается отметка о разъяснении ему прав. Кстати, эти же права должны быть ему ранее разъяснены при фактическом задержании. Но вы даже в фильмах не увидите, как сотрудники полиции, родные российские «менты», разъясняют задержанному на улице, в квартире или автомобиле лицу его право иметь адвоката, право на телефонный звонок и т. д. Они особенно этим не заморачиваются, а прокуратура и суды внимания на такие «мелочи» не обращают. В ответ на претензии задержанного лица опера заявляют ему примерно следующее: «Подумаешь, адвоката к тебе не допустили и не дали позвонить, ишь чего захотел!!! Забыл, где живешь? Это у них в Америке вначале права разъясняют, а потом стреляют! Особенно не везет тем, кто случайно рядом оказался. Так что выбирай, что лучше, права или здоровье и жизнь?!». Как правило, он выбирает последнее.

Перед началом допроса в качестве подозреваемого вы имеете право беседовать наедине с защитником, продолжительность беседы – не менее 2 часов, хотя мне лично непонятно, о чем, кроме как о женщинах, можно беседовать в течение такого длительного времени. Ну да ладно, расскажите защитнику все относящееся к вашему задержанию и даже то, что вы не считаете важным, авось ему это пригодится. Через 48 часов с момента задержания вас могут освободить, но не исключено, что срок задержания продлят либо заключат под стражу. В общем, как повезет! Все зависит от того, что вы натворили, а также от самочувствия судьи и от того, какие указания «сверху» получены в последнее время.

Так, например, еще пару лет назад за хранение наркотических средств в крупном размере подозреваемого в обязательном порядке не только заключали под стражу, но и осуждали впоследствии к отбыванию наказания в виде лишения свободы. При этом вне зависимости от того, судим он или нет, имеет ли на иждивении малолетних детей или является убежденным холостяком. Разница в несколько граммов между хранением наркотиков в значительном размере по сравнению с крупным размером почему-то не имела для суда значения.

Пойдем дальше, в описание ваших просто фантастических прав, якобы гарантированных уголовно-процессуальным законом Российской Федерации.

В течение 12 часов с момента задержания дознаватель или следователь обязаны уведомлять об этом ваших близких родственников, а при их отсутствии просто родственников и близких либо предоставить вам самому возможность такого уведомления. В большинстве случаев уведомление не будет иметь место, и никакое должностное лицо за это не понесет наказание. Вы почувствуете себя в роли графа Монте-Кристо, которого отправили в замок (тюрьму) на острове Иф, но в то же время в качестве узника в документах этого мрачного учреждения он не числился.

14. Будем оптимистами и предположим, что все-таки к вам допустили адвоката по соглашению, которого вы впоследствии вправе вызвать через администрацию ИВС и СИЗО. Поинтересуйтесь у него, кто именно с ним заключил соглашение, так как не исключено, что данным лицом окажется тот, кто вовсе не желает вам добра, и ваш защитник превратится в вашего противника, так как «тот, кто платит, тот и заказывает музыку».

15. При наличии у вас ценных предметов, украшений, таких документов, как водительское удостоверение, пенсионная книжка, передайте их родственникам или друзьям, в противном случае потребуйте внесения их в протокол задержания или протокол личного обыска, если он будет составляться отдельно. Будучи водворенным в ИВС с данными предметами и документами, настаивайте на внесение сведений об их изъятии в журнал ИВС, так как существует большая вероятность того, что вы их впоследствии больше не увидите. Они могут быть утеряны при смене дежурных нарядов.

16. Как уже указывалось выше, потребуйте от дежурного по ИВС внесение в журнал сведений о наличии на вашем лице и теле следов общения с оперативными работниками полиции в виде кровоподтеков и ссадин. Поставьте в известность защитника о данных записях в журнале ИВС. Не исключено, что следователь, оберегая своих коллег, не будет спешить с проведением освидетельствования или назначением судебно-медицинской экспертизы по ходатайству вашего защитника, а следы побоев на человеке, как обычно говорят, заживают быстрее, чем на собаке.

Вспоминается, как, будучи следователем, в дежурные сутки в больнице допрашивал избитого в результате ограбления потерпевшего, на лице которого не было живого места. Через 10 суток, явившись в ту же палату для производства дополнительного допроса, поинтересовался у сидевшего на стуле возле окна парня о том, где находится потерпевший, и к своему удивлению в ответ услышал: «Гражданин следователь, вы что же, меня не узнаете?!».

17. Вероятнее всего, из-за несговорчивости следователь вас не пощадит и со словами: «Начальство меня не поймет, если я не арестую!» обратится в суд с ходатайством о заключении под стражу. Будучи доставленным в суд с почетным эскортом и сиренами, твердо заявите ходатайство об ознакомлении с материалами, представленными следователем, и выдаче их копий. Обсудите с защитником позицию поведения в суде и заявление необходимых ходатайств. В случае если ваш защитник сам получит копии документов, впоследствии ознакомьтесь с ними детальнее, чтобы было что обсудить с ним при встрече в следственном изоляторе или в его офисе, если судья, будучи в хорошем настроении, не удовлетворит ходатайство следователя. При наличии следов побоев на лице и теле обратите на это внимание суда и, если в отношении вас была совершена провокация, прямо заявите об этом, чтобы можно было впоследствии сослаться на протокол судебного заседания. Ваш защитник должен ходатайствовать о выдаче протокола судебного заседания. Секретарь судебного заседания может «забыть» или неточно изложить в нем ваши показания. В случае неполноты записей необходимо внести замечания в протокол. Совершение этих действий может впоследствии положительно сказаться на вашей судьбе при обжаловании решения суда о заключении под стражу.

18. Вам может повезти, и суд откажет в удовлетворении ходатайства следователя о применении меры пресечения – заключение под стражу. Например, судья накануне отправил свою супругу в санаторий и в предвкушении холостяцкой жизни, включающей в себя вечерний нелимитированный просмотр футбольных матчей на спортивном канале, будучи в отличном настроении, решил совершить благое дело – избрать в отношении вас в качестве меры пресечения домашний арест. Не расслабляйтесь, особенно если вину не признаете, и попытайтесь строго соблюдать ограничения, прописанные в решении суда, так как обиженные решением суда оперативники будут следить за вами как Мюллер за Штирлицем. Малейшая ваша оплошность отправит вас в комнату, называемую камерой, с окошком на двери, называемом «кормушкой», через которую вам три раза в день будут передавать тошнотворное бесплатное питание, и именно потому, что оно бесплатное, есть его без ущерба для здоровья невозможно. Приведу пару примеров из своей практики.

По делу о мошенничестве группой лиц и похищении денежных средств Пенсионного фонда в отношении подозреваемых-женщин, а именно они составляют большую часть обвиняемых, привлекаемых по делам данной категории к уголовной ответственности, была избрана мера пресечения – домашний арест. В то время еще не практиковалось «кольцевание» домашних арестантов специальными приборами, и одна из них, желая с пользой коротать время и наивно полагая, что ей ничто не угрожает, позвонила коллегам с просьбой привезти с работы компьютер. Следившие за подъездом бдительные оперативники зафиксировали факт передачи подозреваемой компьютера, после чего фотографии передали следователю, а тот, в свою очередь, приложил их к ходатайству об изменении меры пресечения на содержание под стражей в связи с нарушением возложенных судом ограничений и запретов. Нарушительница оказалась в следственном изоляторе, откуда вышла через длительное время в связи с условным наказанием.

Пару лет назад, осуществляя в суде защиту по уголовному делу о взятках, из материалов дела и от самого подзащитного мне стало известно, что первоначально он находился под домашним арестом. Ему было разрешено отвозить троих детей в дошкольное учреждение и в детскую поликлинику в связи с болезнью одного из них. В остальном на него распространялись все другие ограничения: запрет на общение с определенными лицами, отправка и получение почтово-телеграфных отправлений, использование средств связи и интернета. Со следователем у моего подзащитного не сложились взаимоотношения, напротив, он накатал на него жалобу и в пути следования с детьми, сделав небольшой крюк, закинул ее в ящик для жалоб, установленный при входе в здание прокуратуры республики. Следователь, воспользовавшись такой оплошностью, произвел выемку видеозаписи с камеры наблюдения, на которой был запечатлен обвиняемый, опускающий жалобу в щель ящика в надежде на помощь прокурора. Ожиданиям его не суждено было сбыться, вместо помощи надзирающего органа, по ходатайству следователя, которого поддержал тот же самый орган, он оказался там же, где и первый персонаж, пожелавший использовать компьютер на дому.

Поэтому внимательно перечитайте постановление суда и постарайтесь не нарушать перечисленные в нем ограничения и запреты. Ходатайствуя о применении домашнего ареста вместо заключения под стражу, я немного лукавлю, заявляя суду, что домашний арест ничем не отличается от содержания под стражей, может быть, только толщиной стен мрачного заведения и возможностью совершать ежедневные прогулки в прогулочном дворике следственного изолятора. В любом случае лучше, конечно, совершать прогулки по коридору своей квартиры, и тот, кто лишен этой возможности на долгие месяцы в период предварительного следствия, меня в этом поддержит.

19. Желая добыть доказательства вашей виновности или в крайнем случае их «создать», по месту вашего жительства проведут обыск, в процессе которого, возможно, будет предпринята попытка подложить запрещенные к обороту предметы. Нередко близкие родственники подзащитного рассказывают о том, что к изумленным членам семьи ворвались организованной толпой сотрудники полиции, часть из которых была в масках, и все они разбежались по комнатам, в которых затем уже при понятых были обнаружены наркотики, оружие с боеприпасами и т. д.

Так, по одному из рассмотренных судом уголовных дел после такой пробежки людей в масках следующий за ними оперативник «обнаружил» лежащий на виду под кроватью рядом с тапочками пистолет. Осуждать сотрудников тогда еще милиции за непрофессионализм не следует, так как в связи с дефицитом времени и бдительностью родственников выбирать не приходилось – где успели, там и положили! С другой стороны, суд все же поверил им, а не подсудимому, чему не стоит удивляться. Лежащий под кроватью пистолет уже сам по себе является вещественным доказательством, а то, что на нем не были обнаружены следы пальцев подсудимого, еще ни о чем не говорит! Чистят же некоторые чистюли перед сном зубы, значит, и подсудимый, перед тем как класть «ствол» на пол, мог с любовью протирать его тряпочкой.

Обыск в вашем домовладении, конечно же, будет проводиться со «штатными» понятыми, которые будут временно «глухими и немыми». Они не «запомнят» ваши протесты и возмущение ваших родных и заявят в ходе следствия и судебного разбирательства, что нарушения закона не имели место. Поэтому перед началом обыска, если вы лично участвуете в его производстве, попробуйте отказаться от «штатных» понятых, предложите пригласить в качестве таковых соседей, студентов вузов или даже случайных прохожих. «Глас вопиющего в пустыне» навряд ли будет услышан (кто же сам себе будет создавать трудности?!), поэтому сотрудники полиции должны постоянно находиться в поле вашего зрения. Если вы увидите, что кто-либо из них вошел в другую комнату или в отсутствие понятых рылся в вещах, а также в случае «обнаружения» в указанной комнате не принадлежащих вам предметов, сделайте об этом заявление и потребуйте внесения его в протокол обыска. Также укажите, что в ходатайстве пригласить в качестве понятых посторонних, незаинтересованных в результатах обыска лиц, например соседей, а не тех, кто прибыл с оперативниками в ваше жилище, было необоснованно отказано. В случае если ваше заявление в протокол не занесут, обратитесь с письменным заявлением в прокуратуру через администрацию ИВС или следственного изолятора, сообщите адвокату о провокации, а также, будучи допрошенным по результатам обыска, вновь укажите на нарушения закона, допущенные при его производстве. В случае обнаружения и изъятия не принадлежащего вам предмета потребуйте, чтобы эксперт-криминалист, если таковой участвует в процессе обыска, обработал его с целью обнаружения следов пальцев рук и предоставил вам право расписаться на оборотной стороне липкой ленты с изъятыми следами. Настаивайте на том, чтобы в протоколе обыска отразили размер отрезка ленты. Принятые меры затруднят впоследствии возможную подмену изъятых следов пальцев рук. Невыполнение данных требований, даст основание внести в протокол обыска заявления и замечания о нарушении ваших прав. Правильно говорят, что «права то ты можешь иметь!». Другое дело, что пользоваться ими, общаясь с некоторыми «упертыми» следователями, для которых заявления о нарушении прав воспринимается как личное оскорбление, крайне проблематично.

20. Вас предъявят на опознание потерпевшему или свидетелям, которым заранее могут показать вашу фотографию или сообщат приметы внешности и одежды. Необходимо зафиксировать в протоколе факт выхода из кабинета лица якобы с целью пригласить в помещение, где проводится ваше опознание потерпевшего или свидетеля. Не исключено, что данному лицу может быть сообщена информация о том, где именно вы стоите: посередине, справа или слева; номер, который вы держите в руке; особые приметы вашей внешности и одежды. В любом случае, если опознающему предварительно показали вашу фотографию, вас все равно «опознают».

В случае если в протокол не будут внесены ваши замечания, настаивайте на том, чтобы их внес ваш защитник. Если он по каким-либо причинам не исполнит ваше требование или следователь проигнорирует ходатайства, обратитесь с жалобой в адвокатскую палату и прокуратуру. В последующем, при рассмотрении уголовного дела в суде, наличие указанных жалоб будет свидетельствовать о том, что нарушение имело место, так как при их отсутствии судьи реагируют на сообщения о нарушении закона одинаково. Как правило, задается единственный вопрос: «Вы обращались в прокуратуру с жалобой на действия следователя?». При отрицательном ответе ваше последующее ходатайство о признании показаний свидетеля, результатов опознания и т. д. недопустимыми доказательствами судом не будет удовлетворено.

Следователи часто искусственно смешивают опознание живого лица с опознанием его по голосу, и опознающий, услышав голос того, кого он опознал по внешности, заявляет, что опознает его также и по голосу. Производство опознания лица по голосу предполагает другой порядок, но подавляющая часть следователей его не знает, и данные опознания крайне редки. Поэтому они стараются закрепить опознание личности указанием в протоколе, что лицо опознано и по голосу. Опознание по голосу не предусмотрено в качестве доказательства уголовно-процессуальным законом, поэтому, давая ниже советы молодым следователям, опишу порядок его производства, который сам вычитал в какой-то методичке МВД России и на практике дважды успешно применил в начале 80-х годов.

21. Если вы ранее отказались от дачи показаний в соответствии со ст. 51 Конституции РФ, закрепляющей ваше право не свидетельствовать против себя и близких родственников, очная ставка с потерпевшим, свидетелями или другими подозреваемыми не должна проводиться. Целесообразно отказаться от дачи показаний на очной ставке с подачей письменного заявления об этом и в случае, если вы ранее давали показания, так как она может проводиться с лицами, в том числе содержащимися под стражей, на которых следствием и оперативными работниками может быть оказано давление. Не желая коротать время в следственном изоляторе, они дадут необъективные, уличающие вас в совершении преступления показания в обмен на прекращение уголовного дела или свидание с любимой девушкой. В дальнейшем они будут слезно извиняться перед вами и говорить, что другого выхода не было, что путем угроз их вынудили к оговору. Не стоит оскорблять их в порыве благородного возмущения, хотя, может, они этого и заслуживают, порывать с ними отношения, так как в судебном заседании они могут еще дать правдивые показания.

На предварительном следствии мой клиент убеждал меня, что его «близкий друг» никогда не даст заведомо ложных показаний, обижался на меня за то, что скептически отношусь к его словам, настаивал на производстве очной ставки. Каково же было его разочарование и мое удовлетворение, когда, глядя ему в глаза, «близкий друг» в ходе очной ставки обвинил его во всех смертных грехах, смягчив свое предательство сказанными на прощание после подписания протокола словами: «Прости меня!». Поэтому, даже если вы уверены в своем друге, не пожалейте незначительной суммы денег и примите меры через своего защитника к тому, чтобы на очную ставку свидетель явился в сопровождении адвоката. В этом случае перед очной ставкой его не попытаются затащить в свой кабинет оперативные сотрудники полиции и не принудят к подтверждению ранее данных ложных показаний. Следуя данному совету, вы сможете не потерять ни друга, ни свободу.

Зачастую следователи, ссылаясь на указание руководства, все-таки проводят очные ставки, которые при отсутствии ваших показаний фактически будут являться «допросом потерпевшего (свидетеля) в присутствии подозреваемого». Проходить это будет следующим образом: вначале вопрос зададут вашему оппоненту, который расскажет об обстоятельствах, относящихся к делу в нужной следствию интерпретации, после чего следующий вопрос будет адресован вам: «Вы слышали показания свидетеля, подтверждаете их?». Вы, конечно же, ответите: «В соответствии со ст. 51 Конституции РФ отказываюсь отвечать на вопрос». И тогда свидетелю зададут следующий вопрос и т. д. Следователь понимает, что нарушает требования закона, так как вами показания не давались, а очная ставка проводится «если в показаниях ранее допрошенных лиц имеются существенные противоречия» (ч. 1 ст. 192 УПК РФ). Но ведь его тоже можно понять, а если вы к тому же еще и христианин, то даже простить, так как уголовно-процессуальный кодекс стоит на полке шкафа и не может ни наказать, ни поощрить, а начальник может «ВСЕ!». А то, что он не может, так вышестоящий руководитель «поможет»! Поэтому в процессе очной ставки не стоит возмущаться и в порыве негодования набрасываться на него и на оговаривающего вас оппонента. Скромно заявите следователю: «Я же не могу заставить вас не нарушать закон!». В то же время по окончании данного следственного действия, не предусмотренного УПК РФ, вам или вашему защитнику следует внести в протокол письменное заявление о том, что показания свидетеля (потерпевшего), данные на так называемой очной ставке, являются недопустимыми доказательствами в связи с тем, что вами ранее показания не давались. Они не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения. В то же время, если вы ранее допрашивались, закон предусматривает оглашение этих показаний и в случае вашего отказа от дачи показаний в процессе очной ставки.

22. Если вы все же участвовали в проведении очной ставки и дали показания, внимательно ознакомьтесь с содержанием всего протокола. Вы вправе требовать дополнения своих показаний или внесения в них изменений. В письменных собственноручных замечаниях на протокол очной ставки необходимо остановиться и на неточности изложения показаний противной стороны: другого подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего или свидетеля, при этом указать, какие именно показания им были даны. Не увлекайтесь подробными показаниями на очной ставке и, даже войдя в раж, не забывайте следить за реакцией защитника, тогда его округлившиеся глаза укажут вам на то, что вы «заехали» не в ту сторону.