Кредитные организации на срочном рынке. Вопросы правового регулирования

В соответствии с Законом о валютном регулировании[49 - Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» // СЗ РФ. 2003. № 50. Ст.4859.] валютными операциями в числе прочего является:

1. приобретение резидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу резидента валютных ценностей на законных основаниях, а также использование валютных ценностей в качестве средства платежа;

2. приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа;

3. приобретение нерезидентом у нерезидента и отчуждение нерезидентом в пользу нерезидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа.

В соответствии с п.5 ч.1 ст.1 Закона о валютном регулировании валютными ценностями являются иностранная валюта и внешние ценные бумаги.

В соответствии с п.5 и п.6 ч.1 ст.9 Закона о валютном регулировании разрешено совершение срочных сделок, исполнение которых заканчивается реальной поставкой внешних ценных бумаг, при соблюдении следующих условий:

1. такие сделки должны заключаться на организованных торгах, при условии учета прав на такие ценные бумаги в депозитариях, созданных в соответствии с законодательством Российской Федерации;

2. такие сделки могут заключаться на неорганизованных торгах при условии учета прав на такие ценные бумаги в депозитариях, созданных в соответствии с законодательством Российской Федерации, и осуществления расчетов в валюте Российской Федерации.

Широко распространены поставочные деривативы на иностранную валюту. В этом случае такие производные финансовые инструменты признаются валютными операциями и их совершение должно соответствовать требованиям валютного законодательства. Закон о валютном регулировании устанавливает, что поставочные деривативы на иностранную валюту могут совершаться при условии, что одной из сторон по такому договору является уполномоченный банк или профессиональный участник рынка ценных бумаг (п.23 ч.1 ст.9).

В литературе указывается, что в определенных случаях следует рассматривать в качестве валютных операций не только поставочные деривативы, но и расчетные. По мнению И. В. Хаменушко, расчетные деривативы, базисным активом которых является иностранная валюта, делятся на два вида:

1. сделки на основе рыночного курса;

2. сделки, формирующие рыночный курс.

Сделки на основе рыночного курса совершаются «мелкими» участниками рынка, которые не могут повлиять на курсовую стоимость валюты. Тогда как сделки, формирующие рыночный курс, совершаются «крупными» участниками рынка – маркет-мейкерами, т.е. банками и инвестиционными фондами. «Широкое участие резидентов государства в игре на валютном рынке, в т.ч. на валютной бирже, особенно совершение сделок на разницу курсов национальной валюты и иностранных валют, влияет на формирование рыночного курса. Если участники товарных операций используют валютный курс как сугубо объективный показатель, то участники межбанковского валютного рынка и биржевых торгов договариваются о курсе как таковом, договорный курс их непоставочных сделок – это курс срочного рынка, который опосредованно влияет и на курс рынка «спот». Таким образом, субъекты биржевой игры начинают влиять на курс, по которому совершаются реальные покупки и продажи валюты. А это уже непосредственно затрагивает область, в которой решается одна из задач валютного регулирования – задача поддержания стабильного курса национальной валюты».[50 - Хаменушко И.В. Валютное регулирование в Российской Федерации: правила, контроль, ответственность. М., 2013. – С. 83.]

На срочном рынке Московской биржи совершаются поставочные фьючерсы на пшеницу, рис, крупу рисовую. При разработке комплексной системы правового регулирования срочного рынка следует учитывать особенности регулирования отечественного рынка сельскохозяйственных товаров (аграрной политики).

В соответствии с Федеральным законом «О развитии сельского хозяйства»[51 - Федеральный закон от 29.12.2006 № 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства» // СЗ РФ. 2007. № 1 (1 ч.). Ст.27.], в числе прочих, основными целями государственной аграрной политики являются:

1. повышение конкурентоспособности российской сельскохозяйственной продукции и российских сельскохозяйственных товаропроизводителей;

2. формирование эффективно функционирующего рынка сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, обеспечивающего повышение доходности сельскохозяйственных товаропроизводителей и развитие инфраструктуры этого рынка;

3. создание благоприятного инвестиционного климата и повышение объема инвестиций в сфере сельского хозяйства;

4. наблюдение за индексом цен на сельскохозяйственную продукцию, сырье и индексом цен (тарифов) на промышленную продукцию (услуги), используемую сельскохозяйственными товаропроизводителями, и поддержание паритета индексов таких цен (тарифов).

Как было указано в предыдущем параграфе, срочный рынок формирует будущие ожидания хозяйствующих субъектов. Фактически цены на срочном рынке «сегодня» – это цены на спотовом рынке «завтра». Следовательно, достижение целей государственной аграрной политики представляется крайне затруднительным, если цены на деривативы, базисным активом которых являются сельскохозяйственные товары, постоянно подвергаются резким колебаниям. Избежать этого возможно путем построения системы государственного регулирования срочного рынка, в частности, выработки мер государственного пруденциального надзора.

Стоит отметить, что выделение в структуре срочного рынка валютного и товарного сегментов, как это было показано в первом параграфе, в т.ч. обусловлено выделением соответствующих отношений в предмете правового регулирования в сфере срочного рынка.

Последняя группа отношений предмета правового регулирования в сфере срочного рынка – это отношения, возникающие в процессе саморегулирования[52 - О включении в предмет правового регулирования отношений саморегулирования см, например: Губин Е.П. Предмет предпринимательского права: современный взгляд // Предпринимательское право. 2014. № 2. – С. 10.] и государственного регулирования срочного рынка.

В широком смысле под саморегулированием понимается наличие в определенной системе элементов, свойств, позволяющих самостоятельно, без воздействия извне устанавливать, поддерживать желаемый режим своего функционирования и реагировать на внешние воздействия.[53 - См.: Новейший большой толковый словарь русского языка / гл. ред. С.А. Кузнецов. СПб, М., 2008. – С. 1146; Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б. Современный экономический словарь. М., 2013. – С. 382.]

С экономической точки зрения под саморегулированием понимается коллективное регулирование рынков и сфер самими экономическими агентами, без вмешательства государства.[54 - См.: Крючкова П.В. Саморегулирование как дискретная институциональная альтернатива регулирования рынков: Дисс. д.э.н.: 08.00.01. М., 2006. – С. 3.]

Саморегулирование рассматривается многими учеными как лучшая из возможных альтернатив преодоления «провалов» (шоков) рынка, поскольку является гибким инструментом, предполагает более низкие издержки по его применению для бизнеса по сравнению с государственным регулированием и не предполагает дополнительных затрат со стороны государства.[55 - Цит. по: Мрясова Ю.Р Саморегулирование в системе государственного регулирования // Предпринимательское право. 2009. № 1. СПС «Консультант-Плюс».]

Саморегулирование на срочном рынке в числе прочего осуществляется посредством издания локальных нормативных актов – Правил деятельности на биржевом срочном рынке. Например, на срочном рынке Московской биржи действуют следующие документы:

1. правила организованных торгов на срочном рынке ПАО Московская Биржа;[56 - Утверждены решением Наблюдательного совета Публичного акционерного общества «Московская Биржа ММВБ-РТС». Протокол № 6 от 04.08.2015 // Официальный сайт ПАО «Московская Биржа ММВБ-РТС». URL: http://fs.moex. com/files/301 (дата обращения: 01.11.2015).]

2. правила допуска к участию в организованных торгах ПАО Московская Биржа;[57 - Утверждены решением Наблюдательного совета Публичного акционерного общества «Московская Биржа ММВБ-РТС». Протокол № 2 от 20.05.2016. // Официальный сайт ПАО «Московская Биржа ММВБ-РТС». URL: http://fs.moex. com/files/713 (дата обращения: 01.11.2015).]

3. методика определения расчетной цены срочных контрактов;[58 - Приложение № 2 к Правилам организованных торгов на срочном рынке ПАО Московской биржи.]

4. кодекс мер дисциплинарного воздействия[59 - Утвержден на заседании Дирекции ММВБ. Протокол № 32 от 3 апреля 2002 г] и др.

Правила деятельности на биржевом срочном рынке регулируют отношения между биржей, участниками торгов и центральным контрагентом, связанные с:

а) допуском к торгам и прекращением допуска к торгам срочных контрактов;

б) совершением сделок, а также иные отношения между биржей, участниками торгов и центральным контрагентом.

Правила деятельности на биржевом срочном рынке устанавливают правила допуска срочных контрактов к торгам, заключения и сверки сделок, правила регистрации сделок, порядок исполнения сделок, правила предотвращения, выявления и пресечения случаев неправомерного использования инсайдерской информации и (или) манипулирования рынком, расписание предоставления услуг биржей, а также порядок мониторинга и контроля за сделками (в т.ч. порядок приостановки и возобновления торгов, порядок проведения проверок нестандартных сделок (заявок)).

Саморегулирование на срочном рынке осуществляется также посредством создания и деятельности саморегулируемых организаций. Саморегулируемые организации можно разделить на те, членство в которых является обязательным для осуществления соответствующего вида деятельности, и те, членство в которых является добровольным.

На сегодняшний день на отечественном срочном рынке среди наиболее крупных можно выделить следующие саморегулируемые организации.

НАУФОР – общероссийская саморегулируемая организация, объединяющая компании, имеющие лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг или управляющей компании. Целями и задачами ассоциации являются развитие и совершенствование системы регулирования рынка ценных бумаг, обеспечение условий деятельности членов НАУФОР, установление правил и стандартов деятельности членов НАУФОР и контроль за их соблюдением, осуществление мониторинга деятельности своих членов, принятие мер к урегулированию конфликтов. НАУФОР является аффилированным членом IOSCO – международной организации, объединяющей государственные органы по регулированию рынка ценных бумаг. НАУФОР обеспечивает передачу электронной отчетности профессиональных участников рынка ценных бумаг и является аккредитованной организаций по приему квалификационных экзаменов для получения аттестатов специалистов финансового рынка.[60 - См: официальный сайт НАУФОР. URL: http://www.naufor.ru/ (дата обращения: 01.11.2015).]

Центр регулирования внебиржевых финансовых инструментов и технологий (ЦРФИН) занимается разработкой, внедрением и мониторингом применения единых стандартов и правил деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, деятельность которых включает в себя предоставление услуг с использованием информационно·-коммуникационных технологий, связанных с совершением операций с внебиржевыми финансовыми инструментами как международного валютного рынка (рынка Форекс), так и иных рынков.[61 - См.: официальный сайт ЦРФИН. URL: http://www.crfin.ru/ru/history (дата обращения: 01.11.2015).]

Национальная фондовая ассоциация (СРО НФА) является ведущим профессиональным объединением участников российского фондового рынка, учрежденным в январе 1996 г. крупнейшими банками и участниками рынка ценных бумаг при поддержке Министерства финансов РФ и Банка России. В настоящее время в СРО НФА входит более 250 организаций – профессиональных участников из 27 регионов всех восемь федеральных округов страны, операции которых составляют примерно 80% объема российского рынка. [62 - См.: официальный сайт НФА. URL: http://www.nfa.ru/?page=nfatoday (дата обращения: 01.11.2015). Более подробно о других средствах саморегулирования на срочном рынке речь пойдет в гл.3.]

Профессиональная ассоциация регистраторов, трансфер-агентов и депозитариев (ПАРТАД) является одной из первых саморегулируемых организаций профессиональных участников российского рынка ценных бумаг и осуществляет свою деятельность уже более 19 лет. На сегодняшний день членами Ассоциации являются ведущие регистраторы, депозитарии и специализированные депозитарии. ПАРТАД, созданная в 1994 г., с 1997 г. является саморегулируемой организацией регистраторов, депозитариев, с 2000 г. – клиринговых организаций, а с 2003 г. регулирует и деятельность специализированных депозитариев по контролю за институтами коллективного инвестирования (как сопутствующую депозитарной деятельности).[63 - См.: официальный сайт ПАРТАД. URL: http://www.partad.ru/lnform/info. htm (дата обращения: 01.11.2015).]

Правовые нормы, регулирующие отношения в сфере срочного рынка, закреплены в следующих нормативных актах:

1. Конституция РФ[64 - Конституция Российской Федерации. Принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г. // Российская газета. 25.12.1993.], например, нормы, гарантирующие свободу экономической деятельности (ч.1 ст.8. Конституции РФ) и др.;

2. Федеральные законы, например, ГК РФ[65 - Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч.1 от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст.3301; Ч.2 от 26 января 1996 г № 14-ФЗ // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст.410.], Закон о рынке ценных бумаг, Закон об организованных торгах[66 - Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. № 325-ФЗ «Об организованных торгах» // СЗ РФ. 2011. № 48. Ст.6726.], Закон о клиринге[67 - Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте» // СЗ РФ. 2011. № 7. Ст.904.] и др.;

3. Подзаконные нормативные акты органов исполнительной власти и нормативные акты Банка России, например, Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам России (далее – ФСФР) «Об утверждении Требований к содержанию спецификаций договоров, являющихся производными финансовыми инструментами»[68 - Приказ ФСФР России от 16 апреля 2013 г. № 13-58/пз-н «Об утверждении Требований к содержанию спецификаций договоров, являющихся производными финансовыми инструментами» // Российская газета. 2013. № 196.], Указание Банка России «О видах производных финансовых инструментов»[69 - Указание Банка России от 16 февраля 2015 г. № 3565-У «О видах производных финансовых инструментов» // Вестник Банка России. 2015. № 28.] и др.;

4. локальные нормативные акты, например, Правила организованных торгов, Правила клиринга, Стандарты и Правила саморегулируемых организаций.

Следует также указать документы, содержащие нормы рекомендательного характера, направленные на регулирование отношений в сфере срочного рынка. В их числе Отчет Совета по финансовой стабильности, который содержит рекомендации по совершенствованию регулирования внебиржевого срочного рынка[70 - Report on Implementing. OTC Derivatives Markets Reforms. Financial Stability Board. October 2010 // Официальный сайт Совета по финансовой стабильности. URL: http://www.financialstabilityboard.org/publications/r_101025.pdf (дата обращения: 01.11.2015).]; Стандартная документация внебиржевых срочных сделок, разработанная Международной ассоциацией свопов и деривативов[71 - ISDA Master Agreement // Официальный сайт Международной ассоциацией свопов и деривативов. URL: http://www.isda.org/publications/ isdamasteragrmnt.aspx (дата обращения: 01.11.2015).] и др.

Таким образом, предмет правового регулирования в сфере срочного рынка включает следующие группы общественных отношений:

– отношения, возникающие в связи с заключением, изменением, исполнением и расторжением сделок, являющихся производными финансовыми инструментами;

– отношения, связанные с оборотом деривативов;

– отношения, связанные с функционированием инфраструктуры срочного рынка;