Закон стартапа

Компания «Абрау-Дюрсо» – российский производитель шампанского – была одной из первых, зарегистрировавших место происхождения товара (МПТ): станица Абрау-Дюрсо, Краснодарский край. Изначально компания собиралась таким способом побороть конкурентов, находящихся в других регионах и производивших шампанское под тем же брендом. Однако впоследствии конкуренты открыли производство непосредственно в Краснодарском крае, что дало им право пользоваться названием «Абрау-Дюрсо» наряду с одноименной компанией. Компания «Абрау-Дюрсо» обратилась в Роспатент, чтобы аннулировать МПТ и потом зарегистрировать это название, но уже как свой товарный знак (это дало бы ей эксклюзивные права на шампанское «Абрау-Дюрсо»). Однако Роспатент отказал в аннулировании МПТ. В экспертном заключении, которое «Абрау-Дюрсо» подала при регистрации МПТ, было указано, что «вина изготовлены из винограда, выращенного в уникальной местности, где близость Черного моря является прекрасным регулятором температуры… Почвы слагаются из известняков, мегрелей, трескунов, представляющих собой отложения мелового и третичного периодов». На основании этого Роспатент счел, что уникальность региона «Абрау-Дюрсо» не позволяет аннулировать МПТ, а следовательно, все зарегистрированные здесь компании могут производить вина с таким названием.

Итак, существует четыре основных вида средства индивидуализации:

– фирменное наименование (название компании);

– коммерческое обозначение (неофициальное название);

– товарный знак, или знак обслуживания (бренд);

– место происхождения товара.

Конфиденциальная информация

Защитить интеллектуальную собственность можно не только по авторскому или патентному праву. Предположим, у вас есть информация:

– которая не содержит открытия (не защищается по патентному праву);

– не является брендом или другим обозначением;

– созданная не вами (то есть авторское право на нее не распространить).

Однако вы хотите запретить другому лицу использовать эту информацию. В таком случае нужен договор, на основании которого ваш контрагент не будет использовать информацию без вашего разрешения – соглашение о конфиденциальности (NDA).

Стартапер Вася в рамках сделки передает инвестору внутреннюю информацию о фирме (оборот, количество пользователей и т. д.). Вася категорически не хочет, чтобы эта информация становилась публичной.

Он заключает с инвестором договор, по которому инвестор заплатит за ее публикацию большой штраф.

NDA часто заключают с сотрудниками компании. Это дает определенную гарантию того, что сотрудник не разгласит инсайды конкурентам или иным заинтересованным лицам. Режим конфиденциальности можно «привязать» к чему угодно: например, дополнительно сделать конфиденциальным весь разработанный программистом исходный код – и тот уже не сможет передать его на сторону. Это удобно, однако существует ряд практических сложностей.

Так, чтобы защитить конфиденциальную информацию, вам придется заключить договоры со всеми, кто потенциально может ее разгласить. Далее: самого факта разглашения будет недостаточно для того, чтобы наказать контрагента. Придется доказывать в суде, что разглашение произошло именно по вине контрагента.

Нельзя делать конфиденциальной общедоступную информацию. Начиная распространяться, информация тут же перестает быть конфиденциальной. Следовательно, вам придется доказать, что первоначальная утечка произошла именно от того, кто подписывал договор. Также придется доказывать, что контрагент намеренно разгласил информацию, то есть виновен в ее распространении и нарушении конфиденциальности.

Кроме того, нужно будет доказать еще и то, что разглашение причинило вам убытки (если в договоре не был прописан фиксированный штраф).

Маша подписала NDA с работодателем. Через месяц рабочая информация появилась в Интернете. В суде работодатель доказал, что данной информацией располагала только Маша (файлы были подписаны специальной программой), но та заявила, что ее компьютер взломали неизвестные хакеры. Экспертиза подтвердила факт взлома, и суд принял решение в пользу Маши, поскольку та не была виновата в разглашении.

В российском законодательстве соглашения о неразглашении конфиденциальной информации прямо не описаны. Такие договоры могут квалифицироваться как договоры о передаче секрета производства, или ноу-хау (глава 75 Гражданского кодекса) или как договоре о передаче коммерческой тайны (по закону «О коммерческой тайне»). Коммерческую тайну проще защитить, чем ноу-хау, а за ее разглашение предусмотрена не только имущественная, но также административная и даже уголовная ответственность. Однако чтобы NDA признали договором о передаче коммерческой тайны, придется выполнить ряд дополнительных требований соответствующего закона: вести учет лиц, получивших к ней доступ, нанести на все конфиденциальные документы гриф «коммерческая тайна» и так далее.

Итак, конфиденциальная информация, как и любой объект интеллектуальной собственности, не защищена сама по себе. Оставляя велосипед у подъезда, мы пристегиваем его цепью.

В отношении интеллектуальной собственности «цепей» не так много, а совершить кражу проще простого, тем более что в отличие от велосипеда интеллектуальную собственность можно похитить незаметно.

Производители, конечно, используют и физические способы защиты – аналоги «цепей». Специальные программы защищают от дизассемблирования; фотографии снабжают «водяными знаками»; производители станков и медицинских лазеров встраивают в них датчики, чтобы дистанционно стирать прошивку при попытке подпаяться к платам. Ведь если прошивка станка утечет в Китай, где сделают аналог «для внутреннего пользования», производитель ничего не сможет сделать (разве что подать жалобу в

Таким образом, гарантированно защитить свои права невозможно. Любая система защиты внутри компании схожа с противоугонной сигнализацией. Она не обеспечивает абсолютной защиты, но есть вероятность, что при некотором уровне сложности сигнализации угонщик займется соседней машиной. Так и здесь: при определенном уровне защиты сотрудник скорее напишет свою программу, чем украдет чужую, а пользователь купит лицензионную версию, а не скачает «таблэтку». Все остальное – лицензии Роспатента, соглашения NDA, патенты – лишь инструменты защиты, которая упирается в конкретную ситуацию и конкретных людей.

Передача интеллектуальной собственности

Договоры о передаче интеллектуальной собственности имеют особое значение, особенно для объектов, которые защищаются по модели авторского права (например, для программного кода). Для того, кто использует объект, заключение договора с автором – главный способ доказать свою добросовестность в случае конфликта.

Интеллектуальная собственность передается следующими способами:

полностью и навсегда – по одному из гражданско-правовых договоров: договору об отчуждении исключительных прав, договору авторского заказа или «обычному» договору (например, выполнения работ), содержащему условие об интеллектуальной собственности;

– тоже полностью и навсегда, но с отдельными исключениями – по трудовому договору;

– временно в пользование с ограничениями – по лицензионному договору (лицензии).

Эти договоры (кроме трудового) подлежат государственной регистрации, если заключаются по поводу регистрируемого объекта. Так, если вы передаете по лицензии товарный знак или патент на изобретение, договор надо регистрировать в Роспатенте. Договоры о передаче программ или баз данных регистрируются только в том случае, если программа зарегистрирована в Роспатенте и программа передается полностью и навсегда (лицензию регистрировать не нужно).

Вы, конечно же, помните, что передать можно только имущественные права, а не личные неимущественные. Автор не может разрешить, например, использовать чужое имя на титульном листе своей работы (точнее, разрешить-то может, но силы такое разрешение иметь не будет).

Переход прав по трудовому договору

Работодатели обычно считают, что права на контент, созданный штатными сотрудниками, по умолчанию принадлежат организации. На самом деле это совершенно не так. Ни то, что создано на оборудовании работодателя, ни то, что сделано в рабочее время, не становится собственностью работодателя автоматически.

Токарь Петя в свою смену вместо того, чтобы заниматься своей работой, выточил на заводском станке гениальный механизм. Завод потребовал передать ему все права на него. Имеет ли он такое право? Нет, поскольку рабочий действовал вне рамок своих рабочих обязанностей. Все, что создано за пределами трудового договора, принадлежит только работнику.

Фактически интеллектуальная собственность переходит к работодателю при одновременном соблюдении следующих условий.

Условие 1. Создание произведения входило в трудовую функцию работника, в его трудовые обязанности (ст. 1370 Гражданского кодекса). Трудовые обязанности могут указываться в трудовом договоре или, если трудовой договор написан общими словами, в дополнительной должностной инструкции. Помните главу про текучку? На работника распространяются все внутренние документы, принятые работодателем.

Условие 2. Результат выполнения задания передан и зафиксирован – в идеале, актом или служебной запиской, содержащей результат (скрины, расшифровки и пр.). В ином случае работник всегда может сказать, что задание не выполнил и, соответственно, не мог никому передать результат.

Маша работала программистом в ООО «Кодер». Однажды она продала часть своего кода конкурентам из ООО «В продакшен». Начальник узнал об этом и вызвал ее на ковер, однако Маша не растерялась и сказала, что переданный конкурентам код писала дома, в нерабочее время.

До тех пор, пока у начальника не будет доказательств того, какой код Маша написала для ООО «Кодер», остановить утечку будет невозможно.

Условие 3. Работник получил вознаграждение, причем заработная плата таковым не считается.

Если не все условия соблюдены, у работника появляются возможности сохранить интеллектуальную собственность за собой. В этом случае он может не ругаться с работодателем, а перейти к конкуренту, захватив с собой все результаты работы.

В ряде случаев полностью соблюсти требования законодательства сложно. Например, фирма занимается разработкой софта, в ней работает множество программистов, которые работают по тикетам и выкладывают обновленный код в общий репозиторий; дублировать это актами и листингом, конечно, странно. Поэтому режим интеллектуальной собственности в организации представляет собой баланс: с одной стороны, закрыть основные риски, с другой – сохранить адекватность в глазах работников.

Например, исходный код можно защитить как ноу-хау по NDA; можно передать на CD/DVD-R и расписаться на них; можно детально прописать порядок загрузки во внешний эталонный репозиторий с персональных аккаунтов. Как вариант, можно вынести все отношения по интеллектуальной собственности в отдельные (авторские) договоры, которые гораздо проще составлять, подписывать и переводить на английский язык для инвесторов.

Договоры об отчуждении исключительных прав

Помимо трудовых договоров существуют и «обычные», гражданско-правовые, включающие передачу интеллектуальной собственности (полностью и навсегда).

Договор отчуждения исключительного права – это договор, по которому одна сторона передает другой интеллектуальную собственность за определенную плату. После заключения такого договора забрать интеллектуальную собственность обратно уже нельзя. Этот договор заключается в письменной форме и может быть возмездным или безвозмездным.

На практике совсем безвозмездных договоров стараются избегать, указывая пусть символическую, но все же некую сумму оплаты.

Если помимо самой передачи нужно урегулировать создание интеллектуальной собственности, это можно сделать с помощью авторского договора (договора авторского заказа) или соответствующего условия, включенного в «обычный» договор оказания услуг или выполнения работ.

Проведем аналогию с недвижимостью. Если вам нужен дом, вы можете купить готовый коттедж; можете оформить специальный договор строительного подряда; можете купить гектар земли и заключить договор на выполнение работ по комплексному благоустройству, включающий возведение дома.