Уставный капитал: стереотипы и их преодоление

К квазиинвестиционным способам относятся:

– конвертация в дополнительные акции конвертируемых облигаций;

– зачет денежного требования к эмитенту в счет размещения дополнительных акций по закрытой подписке, в том числе выплата дивидендов дополнительно размещаемыми акциями или погашение облигаций акциями.

Облигации, подлежащие конвертации аннулируются, а их владельцам размещаются дополнительные акции.

Поправки, внесенные в свое время в ГК РФ и в законы о хозяйственных обществах, расширили перечень квазиинвестиционных способов увеличения уставного капитала этих обществ. Допускается размещение дополнительных акций по закрытой подписке путем зачета требований к обществу (акционирование долга).

Денежные обязательства общества прекращаются, а оттока активов не происходит. Обязательства трансформируются в прирост уставного капитала. Кредиторы приобретают статус участников (схема 3).

Схема 3

Экономическая природа квазиинвестиционных способов размещения дополнительных акций (трансформация обязательств в собственный капитал)

Вариантом квазиинвестиционного увеличения уставного капитала является выплата дивидендов дополнительными акциями эмитента. Общество объявляет дивиденды, но при этом стремится избежать оттока активов при их выплате. Это достигается проведением закрытой подписки на дополнительные акции с зачетом в счет их оплаты требования акционера по получению объявленных дивидендов.

Общее собрание акционеров принимает два самостоятельных решения:

– об объявлении дивидендов в денежной форме;

– об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций по закрытой подписке. При этом в список лиц, имеющих право участвовать в зарытой подписке, включаются лица, имеющие право на получение дивидендов. Общество делает им оферту на приобретение дополнительных акций.

У лиц, акцептовавших оферту, появляется обязательство по оплате размещаемых акций. Общество должно выплатить акционерам дивиденды, а акционеры должны оплатить размещаемые им акции. Происходит размещение дополнительных акций путем зачета встречных однородных требований эмитента и акционеров. В данном случае общество не несет расходов, связанных с выплатой дивидендов. Это способ увеличения уставного капитала путем «акционирования» долга общества по выплате объявленных дивидендов. Обязательства по выплате дивидендов прекращаются, но при этом не происходит оттока активов в пользу акционеров. На сумму прекращенного обязательства увеличивается уставный капитал (схема 4).

Схема 4

Акционирование долга по выплате дивидендов

Неинвестиционные способы размещения эмиссионных ценных бумаг (акций)

? Неинвестиционные способы размещения не предполагают обязанности приобретателя акций передать за них эмитенту встречное предоставление. Изменение уставного капитала действующего общества происходит за счет трансформации в него других составляющих собственного капитала (прибыли и/или добавочного капитала). Происходят структурные сдвиги в составе собственного капитала.

К неинвестиционным способам формирования уставного капитала действующего общества отнесены:

– распределение дополнительных акций среди акционеров общества;

– увеличение (уменьшение) номинальной стоимости акций;

– все виды конвертации акций в акции, в том числе при реорганизации;

– распределение акций акционерного общества, созданного в результате выделения среди участников реорганизованного общества;

– приобретение акций выделенного общества обществом, реорганизуемым в форме выделения.

При неинвестиционном размещении акций изменения в экономической структуре общества проявляются только в структурных сдвигах в составе собственного капитала. Они безразличны как к стоимости активов общества, так и к их натуральному наполнению[29 - Категорически нельзя согласиться с исследователями, которые, анализируя эмиссию, подчеркивают обязательный возмездный характер отношений, связанных с размещением акций. К примеру, А.С. Рогов указывает, что «эмиссия ценных бумаг осуществляется на началах публичности и возмездности <…> Принцип возмездности заключается в обязательности возмездного размещения акций и иных эмиссионных ценных бумаг». Рогов А.С. Гражданско-правовое регулирование эмиссии акций: автореф. дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2002. С. 8.].

Неинвестиционные способы размещения акций действующего общества адресованы исключительно лицам, которые уже имеют статус акционера. Чтобы получить акции нового или дополнительного выпусков, размещаемых указанными способами, необходимо быть акционером эмитента.

Экономическую природу неинвестиционных способов формирования уставного капитала действующего общества наиболее отчетливо можно рассмотреть на примере такого способа размещения акций, как распределение дополнительных акций среди акционеров общества за счет его собственных средств. По решению уполномоченного органа (общего собрания акционеров или совета директоров) часть собственных средств общества (прибыль и/или добавочный капитал) трансформируется в уставный капитал. Эмитируются акции дополнительного выпуска, которые размещаются среди всех акционеров общества пропорционально акциям тех категорий (типов), которыми они владеют. Уставный капитал увеличивается в штуках акций, однако за дополнительно размещенные акции акционеры не делают вкладов в активы эмитента, которые остаются неизменными (схема 5).

Схема 5

Экономическая природа неинвестиционных способов размещения акций

Распределение акций среди акционеров общества за счет собственных средств эмитента с определенной долей условности можно представить как оптимизированный вариант выплаты дивидендов акциями. Общество не объявляет дивидендов (не трансформирует часть прибыли в обязательства перед акционерами), а сразу направляет прибыль на увеличение уставного капитала, и акционерам размещаются дополнительные ценные бумаги.

В случае прямого направления прибыли на увеличение уставного капитала, без объявления дивидендов, не возникает угрозы оттока активов. У общества не образуется обязательств перед акционерами, исполнение которых связано с передачей им активов (выплата объявленных дивидендов).

Аналогия неинвестиционного увеличения уставного капитала с выплатой дивидендов акциями имеет предел. Экономическая природа неинвестиционного увеличения уставного капитала шире, чем источники выплаты дивидендов (нераспределенная прибыль). На неинвестиционное увеличение капитала может быть направлен добавочный капитал, который не является источником выплаты дивидендов. В корпоративной практике для неинвестиционного увеличения уставного капитала чаще применяется добавочный капитал, поскольку в отличие от использования прибыли для этого не требуется решения общего собрания акционеров, а достаточно решения совета директоров.

Некоторые специалисты, справедливо отмечая бездоговорной и безвозмездный характер данного способа размещения акций, делают неожиданное заключение о том, что «при этом способе размещения акций их оплата производится не акционерами, а самим акционерным обществом и только за счет его имущества»[30 - Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М., 2006. С. 152.].

Что это за экзотическая сделка, когда эмитент «оплачивает» размещаемые им акции посредством передачи имущества, находящегося в его собственности, самому себе? В основе данной точки зрения лежит очевидная ошибка законодателя. Акционерный закон содержит странную конструкцию, согласно которой «увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества. Увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества общества» (п. 5 ст. 28 ФЗ «Об АО»). Аналогичные положения содержатся в ст. 17 и 18 ФЗ «Об «ООО».

Трудно представить сделку, посредством которой имущество, находящееся в собственности эмитента, превращается в дополнительные акции, принадлежащие акционерам. Хозяйственный оборот не знает таких операций, и, естественно, гражданское право не может регламентировать правила совершения не существующих в реальном обороте хозяйственных операций. Этот законодательный ляп вынуждена исправлять инструкция госрегулятора рынка ценных бумаг, в которой термин «имущество» обоснованно заменен термином «собственные средства», и дан перечень источников неинвестиционного размещения акций.

«Размещение дополнительных акций акционерного общества путем распределения их среди акционеров этого акционерного общества осуществляется за счет следующего имущества (собственных средств):

а) добавочного капитала акционерного общества;

б) остатков фондов специального назначения акционерного общества по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия;

в) нераспределенной прибыли акционерного общества прошлых лет»[31 - Пункт 16.2 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. Банком России 11 августа 2014 г. № 428-П.].

Нетрудно заметить, что в перечне возможных источников увеличения уставного капитала отсутствуют объекты гражданских прав, имеющие статус имущества. В нем указаны финансовые результаты, которые по своей природе не являются имуществом (активами) и отражаются в правой части балансового уравнения (пассивах) в составе собственного капитала.

В теории бухгалтерского учета «собственные средства (собственный капитал)» выражают ответственность общества перед его участниками, и поэтому наряду с обязательствами перед третьими лицами отражаются в пассивной части основного балансового уравнения, которое в обобщенном виде выражает экономическую структуру любого юридического лица[32 - Кутлер М.И. Теория бухгалтерского учета. М., 2004. С. 213.].

Собственные средства (собственный капитал) включают следующие элементы: уставный капитал, добавочный капитал, прибыль[33 - «В составе собственного капитала организации учитываются уставный (складочный) добавочный и резервный капитал, нераспределенная прибыль и прочие резервы». Положение по ведению бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утв. приказом Министерства финансов РФ от 29 июля 1998 г. № 34н.].

Схема 6

Увеличение уставного капитала общества за счет собственного капитала

Норма акционерного закона об увеличении уставного капитала за счет имущества общества (п. 5 ст. 28 ФЗ «Об АО») после ее корректировки в инструкции госрегулятора звучит принципиально по-иному. Оказывается, то, что согласно закону должно происходить за счет имущества (активов) эмитента, согласно инструкциям госрегулятора возможно реализовать только за счет собственных средств, то есть не объектов гражданских прав, отраженных в активах, а финансовых результатов, отражаемых в пассивной части баланса эмитента. Вот такая нормотворческая эквилибристика. Императивная норма акционерного закона о том, что увеличение уставного капитала в ряде случаев возможно только за счет объектов гражданских прав, являющихся по своей природе имуществом эмитента, и, соответственно, отражаемых в его активах, модифицирована в иную норму. Увеличение уставного капитала осуществляется посредством трансформации финансовых результатов, не являющихся имуществом, и отражаемых в составе собственного капитала.

Так что же происходит в реальной действительности, а не в субъективных строчках не вполне качественного нормативного акта? В реальной действительности происходят следующие процессы. Имущество, принадлежащие хозяйственному обществу на праве собственности или ином вещном праве, не превращается загадочным образом в акции, размещенные акционерам, а одни составляющие собственного капитала общества трансформируются в его специфическое обязательство перед участниками – уставный капитал. Происходит изменение структуры собственного капитала эмитента, при этом остаются неизменными размер и состав его активов (имущества), за счет которых якобы увеличивается уставный капитал (по мнению некоторых специалистов даже оплачивается эмитентом самому себе).

Можно с недоверием относиться к учетным системам (бухгалтерскому, финансовому, налоговому, управленческому учету), но нет других источников, дающих объективную информацию о хозяйственных операциях, являющихся объектом правого регулирования, если нормы права говорят, что источником увеличения уставного капитала являются объекты, являющиеся по своей природе имуществом эмитента (его активами), а учетные системы при этом непреклонно фиксируют иное. Если увеличение уставного капитала в этих случаях не затрагивает имущества общества (размера и структуры его активов), а происходит изменение исключительно структуры пассивов, то возникает мысль: либо закон с дефектом, либо все учетные системы не улавливают загадочного явления гражданского оборота? Представляется, что ответ очевиден. Необходима корректировка норм законов об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, в которых речь идет о неинвестиционных способах увеличения уставного капитала хозяйственных обществ, при которых его увеличение осуществляется посредством изменения структуры его собственного капитала, а не активов (имущества).

Следует убрать из законов о хозяйственных обществ очевидный ляп. Заменить некорректное словосочетания «за счет имущества общества» на словосочетание, отражающее реальное содержание этого способа размещения акций и долей в уставном капитале ООО: «за счет собственного капитала общества». Законодательство стран таможенного союза применяет грамотный термин увеличение уставного капитала «за счет собственного капитала»[34 - В законе Республики Казахстан от 22 апреля 1998 г. № 220-I «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» предусмотрена возможность «увеличения размера уставного капитала за счет собственного капитала товарищества» (п. 2 ст. 26 Закона).В законе республики Беларусь от 9 декабря 1992 г. № 2020-XII «О хозяйственных обществах» предусмотрено следующее: «Увеличение уставного фонда акционерного общества путем эмиссии акций дополнительного выпуска может осуществляться как за счет собственного капитала этого общества и (или) средств его акционеров, так и за счет иных инвестиций» (ст. 74 закона); «Уставный фонд общества с ограниченной ответственностью может увеличиваться за счет:– собственного капитала общества;– внесения дополнительных вкладов всеми участниками общества;– внесения дополнительных вкладов одним или несколькими участниками общества;– внесения вкладов третьими лицами, принимаемыми в общество с ограниченной ответственностью, если это не запрещено его уставом» (ст. 105 Закона).].

Однородным по своей экономической природе с рассмотренным неинвестиционным способом размещения ценных бумаг является увеличение уставного капитала за счет изменения номинальной стоимости акций или долей в уставном капитале ООО. В экономическом аспекте увеличение номинального размера уставного капитала не связано со взносами в активы общества. Это увеличение происходит исключительно за счет структурных трансформаций в составе собственного капитала эмитента. Одни его составляющие (прибыли и/или добавочного капитала) трансформируются в другую его составляющую – уставный капитал. Уставный капитал увеличивается в номинальном выражении, а активы (имущество) общества остаются неизменными.

Неинвестиционные способы размещения акций приемлемы в силу того, что уставный капитал – это не часть имущества (активов) общества, а специфическое обязательство эмитента перед акционерами. Поэтому возможно формирование уставного капитала посредством трансформации одних составляющих собственного капитала эмитента в другую его составляющую.

Актуален вопрос о соотношении неинвестиционных и квазиинвестиционных способов размещения акций с п. 2 ст. 99 ГК РФ, согласно которому «не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества».