Сочетание частных и публичных интересов при правовом регулировании медицинской деятельности

Содержание правового регулирования раскрывается через его способы, типы, методы.

Способы правового регулирования определяют как систему действий, применяемых при осуществлении юридического воздействия на общественные отношения (деятельность их участников)[38 - Курбатов А. Я. Сочетание частных и публичных интересов при правовом регулировании предпринимательской деятельности. М., 2001. С. 40.x].

Принято выделять три способа правового регулирования: дозволение; обязывание; запрещение.

Дозволение представляет собой предоставление права на совершение лицом активных действий. Так, согласно ст. 19 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан: «Граждане имеют право на регулярное получение достоверной и своевременной информации о факторах, способствующих сохранению здоровья или оказывающих на него вредное влияние…»

Дозволение характерно для большинства правоотношений, возникающих по поводу оказания медицинских услуг.

Обязывание – это возложение обязанности к активному поведению. Согласно действующему законодательству, медицинский работник обязан принимать все необходимые меры, направленные к спасению жизни, улучшение или облегчение страданий больного. Неоказание помощи больному без уважительных причин лицом, обязанным ее оказывать в соответствии с законом или специальным правилом (отказ от принятия больного в лечебное учреждение, неоказание медицинской помощи в лечебном учреждении и т. п.), если это повлекло по неосторожности причинение вреда здоровью (средней тяжести, тяжкого вреда) или смерть больного, влечет за собой применение уголовно-правовых санкций[39 - См.: ст. 124 УК РФ и комментарий к ней.].

Запрещение – это возложение обязанности воздерживаться от совершения действий определенного рода. Например, согласно ст. 45 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан, медицинскому персоналу запрещается осуществление эвтаназии.

Запрещающие нормы могут носить как срочный, так и бессрочный характер. Обычно законодатель использует нормы бессрочного характера. Такие нормы отменяются новыми нормами, вводимыми нормативными актами равной или более высокой юридической силы. Реже встречаются запрещающие нормы срочного характера. В качестве примера можно привести нормы Закона «О временном запрете на клонирование человека». Согласно ст. 1 данного законодательного акта запрет на клонирование человека вводится на пять лет[40 - См.: ФЗ от 20 мая 2002 г. «О временном запрете на клонирование человека».].

Эти три способа при определении содержания правоотношения используются в двух сочетаниях: дозволение одному лицу – обязывание другого (правоотношения активного типа) и дозволение одному лицу – запрет для другого (правоотношения пассивного типа).

Тип правового регулирования – это общая характеристика воздействия на общественные отношения.

Различают два типа правового регулирования: общедозволительный и разрешительный.

В основе общедозволительного типа правового регулирования лежит общее дозволение – «дозволено все, кроме того, что прямо запрещено». В. Ф. Яковлев назвал его «дозволительным регулированием»[41 - Яковлев В. Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений: Автореф. дис… докт. юрид. наук. Свердловск, 1972. С. 15.], а В. Ф. Попондопуло – принципом дозволительной направленности[42 - Коммерческое право: Учебник / Под ред. В. Ф. Попондопуло, В. Ф. Яковлевой. СПб., 1998. Ч.1. С. 23.]. Данный тип регулирования присущ гражданскому праву и генетически родственным с ним отраслям российского права. Ведущее значение в нем имеют нормы, управомочивающие субъектов на инициативные действия, обусловленные их интересами[43 - См.: Рыбаков В. А. Проблемы формирования гражданско-правовой активности (Вопросы теории и практики). Уфа, 1993. С. 17; Пугинский Б. И. Ответственность за неисполнение хозяйственных договоров // Гражданское право и экономика. М., 1985.C. 70.].

В основе разрешительного типа правового регулирования лежит общий запрет – «запрещено все, кроме прямо разрешенного».

B. И. Гойман и Т. Н. Радько называют этот тип правового регулирования запретительным[44 - Общая теория права и государства: Учебник / Под ред. В. В. Лазарева. М., 1994. С. 110.]. Такой подход представляется целесообразным, так как за основу названия взято общее правило, а не исключение из него.

Типы правового регулирования в определенных группах общественных отношений весьма разнятся. Здесь многое зависит от позиции общества и подхода законодателя. Правовые вакуумы, имевшие место еще в недавнем прошлом, стали активно заполняться. Однако происходит этот процесс весьма противоречиво и непоследовательно. Необходим баланс диспозитивных и императивных норм, да и самого нормативного материала – иначе мы придем в скором времени на практике к правилу: «Запрещено все, кроме прямо разрешенного».

Метод правового регулирования – это совокупность способов (приемов) воздействия на общественные отношения (деятельность их участников), которая предопределяет правовое положение участников этих отношений по отношению друг к другу.

Принято выделять два метода правового регулирования: императивный и диспозитивный.

Императивное регулирование – метод, при котором правовое положение субъектов по отношению друг к другу характеризуется как отношения субординации, т. е. прямого подчинения.

Диспозитивное регулирование – метод, при котором участники общественных отношений выступают как равноправные стороны.

Иногда выделяют такие методы, как метод автономии, юридического равенства, поощрения, рекомендаций и некоторые другие. Попытки выделить данные методы в качестве специфических или дополнительных к основным (императивному и диспозитивному) являются некорректной попыткой найти то, чего нет на самом деле. Речь идет либо о принципах правового регулирования, либо о социально-политических, а не собственно юридических явлениях. Обусловлено это явление поисками «своего» метода правового регулирования, обеспечивающего самостоятельность отрасли российского права («свой предмет» плюс «свой метод» равно «отрасль права»). Так, когда речь идет о юридическом равенстве субъектов возникающих правоотношений, имеется в виду, что эти субъекты вступают в отношение и участвуют в нем по своей воле и в своем интересе (метод координации). Иными словами, правовое положение субъекта изначально определяется через установление общего дозволения.

Способы и типы правового регулирования рассматриваются в качестве оснований правовых режимов.

Принято выделять следующие правовые режимы: общедозволительного профиля; разрешительного профиля. Иногда также выделяют юридические режимы, основанные на позитивных обязываниях и режим исключения, с помощью которого устанавливают изъятия из имеющегося правила.

Отраслевые правовые режимы по своим исходным началам являются режимами либо общедозволительного, либо разрешительного профиля. Так, гражданское, семейное, предпринимательское и международное частное право строятся на диспозитивных началах (общедозволительный профиль); административное, финансовое, налоговое – на императивных началах (разрешительный профиль). В то же время, отмеченный режим применительно к той или иной отрасли права является основным, но не единственным. Последующие слои регулирования применительно к отдельным институтам отрасли включают в себя элементы, построенные на ином типе регулирования (например, институт государственной регистрации недвижимого имущества и сделок с ним, институт государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности).

В сочетании типов правового регулирования, как отметил С. С. Алексеев, и состоит существенная черта правовых режимов, способных обеспечивать многогранное, комплексное воздействие на общественные отношения (деятельность)[45 - Алексеев С. С. Общие дозволения и запреты в праве. М., 1989. С. 189.]. Поэтому, например, гражданское право, несмотря на всю его близость к частному праву, таковым не становится. В то же время иногда встречаются попытки близкое, родственное выдать за тождественное[46 - См.: Брагинский М. И. О месте гражданского права в системе «право публичное – право частное» // Проблемы современного гражданского права. М., 2000. С. 46–80.]. На наш взгляд, данный подход если и применим, то только для целей преподавания и юридической техники.

Применительно к режимам отраслей права нередко используют термин «юридический режим правового регулирования».

Под юридическим режимом правового регулирования понимают целостную систему регулятивного воздействия, которая характеризуется специфическими приемами регулирования – особым порядком возникновения и формирования содержания прав и обязанностей, их осуществления, спецификой санкций, способов их реализации, а также едиными принципами общих дозволений – распространяется на данную совокупность норм[47 - Алексеев С. С. Общая теория права: Курс в 2 т. М., 1981. Т. 1. С. 245.].

Таким образом, исследуя категорию «правовое регулирование», необходимо обратить внимание на следующие его составляющие: средства (юридические нормы, правоотношения, акты реализации прав и обязанностей, акты применения права); способы; принципы.

Юридические режимы правового регулирования, или правовые режимы, непосредственно связаны не только в делением права на отрасли, но и с делением права на самые крупные блоки – частноправовой и публично-правовой (частное и публичное право). В основе данного деления – интерес, неоднократно упоминаемый нами ранее. Данный подход был выработан еще римскими юристами, его суть сводилась к тому, что публичное право относится к положению римского государства, а частное – к пользе отдельных лиц. Публичное право – это то право, которое имеет в виду интересы государства как целого, а частное право – то право, которое имеет в виду интересы индивида как такового[48 - Дигесты Юстиниана. Избранные фрагменты / Пер. И. С. Перетерского. М., 1984. С. 23.].

Рассмотрим данную категорию более подробно.

Интерес как категория является предметом исследования многих наук: философии, социологии, психологии, экономической теории, правоведения и многих других. Нас, прежде всего, интересует понятие «интерес» с позиций права.

Данная категория детально была исследована Ю. А. Тихомировым. Он определяет публичный интерес как «признанный государством и обеспеченный правом интерес социальной общности, удовлетворение которого служит гарантией ее существования и развития»[49 - Тихомиров Ю. А. Публичное право. М., 1995. С. 55.]. Публичные интересы, будучи правильно осознанными, находят свое выражение в правовых нормах. Иными словами, с момента их признания в качестве таковых, они становятся охраняемыми нормами государственного принуждения.

Необходимо отметить, что значимость определенных явлений общественной жизни может меняться, в связи с чем рассматриваемая категория является постоянно эволюционирующей, что ведет на практике в силу инертности государства и его институтов к разрыву между складывающимися общественными интересами и их отражением в праве. Данное положение обусловливает необходимость создания и эффективной деятельности таких механизмов, которые позволяли бы гражданину быстро и, что не менее важно, эффективно разрешать возникающие споры и восстанавливать потерпевшему его нарушенную имущественную (неимущественную) сферу. Может ли административный порядок рассмотрения споров в таких условиях быть эффективным? В современных условиях, даже при всей неповоротливости судебной власти, – вряд ли, так как судебный порядок разрешения дел более эффективен, имеет строгие рамки, позволяющие всесторонне изучить, исследовать с учетом правил относимости, допустимости, достоверности и достаточности все обстоятельства, имеющие значение для дела[50 - Мохов А. А. Правила допустимости доказательств в гражданском процессе России и их применение в судебной практике // Арбитражный и гражданский процесс. 2002. № 11. С. 26–29.]. Со всей очевидностью об этом свидетельствует и мировой опыт. Суды, в отличие от органов исполнительной власти, в случае отсутствия правового предписания, регламентирующего отношения, возникающие в ходе производства по гражданскому делу, могут теперь применять нормы, регулирующие сходные отношения, а при отсутствии таковых – общие принципы осуществления правосудия[51 - См.: ст. 1 ФЗ от 7 августа 2000 г. «О внесении изменений и дополнений в Гражданский процессуальный Кодекс РСФСР»; ст. 1 ГПК РФ.], что является несомненным достижением и служит интересам сторон.

Следует также отметить, что государство должно «сознательно ограничивать область своего вмешательства сферой публичного»[52 - Кряжков А. В. Публичный интерес: понятие, виды и защита // Государство и право. 1999. № 10. С. 93.], т. е. такими сферами государственной деятельности, где присутствие публичного интереса очевидно (общественный порядок, поддержание обороноспособности, надзор и контроль по отдельным направлениям).

Чаще всего различают объективный и субъективный интерес.

Объективный интерес выражает то, что способствует упрочению, позитивному изменению социального положения субъекта общественных отношений. Объективный интерес соответствует определенным потребностям.

Субъективный интерес формируется в сознании личности, характеризуется специфической целевой и волевой направленностью, посредством которого обеспечивается наиболее оптимальное взаимодействие внутренней среды организма и внешней среды применительно к конкретным условиям бытия. У каждого человека имеются нужды, потребности, запросы.

Нужда – чувство ощущаемой человеком нехватки чего-либо. Нужды людей многообразны и сложны. Основные физиологические нужды в пище, одежде, тепле, безопасности, сексе, духовной близости, самовыражении являются исходными составляющими самой природы человека.

Потребность – нужда, принявшая специфическую форму в соответствии с культурным уровнем и личностью индивида[53 - Котлер Ф. Основы маркетинга / Пер. с англ. В. Б. Боброва. М., 1991. С. 47.].

По мере развития цивилизации потребности ее членов неуклонно растут. Люди сталкиваются со все большим количеством объектов, пробуждающих в них любопытство, интерес и желание обладать. В то же время потребности людей ограничены ресурсами, необходимыми для их удовлетворения (материальными и нематериальными). Только часть потребностей реализуется в соответствии с имеющимися ресурсами в конкретные запросы, удовлетворяемые на том или ином рынке («белом», «сером» или «черном» рынке).

Таким образом, объективные интересы существуют в области общественного бытия и не зависят от сознания конкретных лиц. Субъективные интересы существуют в сфере сознания. Сознание же во многом обусловлено бытием, является отражением существующих интересов. Понятно, что речь идет о нормальном, а не аномальном сознании, где интересы существенным образом деформируются.

В основе интереса, как отмечалось, лежит потребность. Потребность отражает нужды субъекта, принявшие специфическую форму, а интерес отражает способы их удовлетворения (например, путем приобретения или присвоения).

Понимание соотношения интересов с потребностями имеет значение при выяснении роли права как инструмента воздействия на процесс формирования интересов. Интересы формируются под влиянием социально-экономических и политических условий, а также под воздействием со стороны органов власти и управления.

Законодательство, определяя направления развития макроэкономических и микроэкономических процессов, степень социальной защиты населения, деятельность органов власти и управления, а также общественных институтов, оказывает существенное влияние на процесс формирования интересов, их развитие или редукцию, а также замещение одних интересов другими. Например, потребность в сохранении и поддержании здоровья долгие годы в полной мере не ощущалась, так как, во-первых, здоровье не воспринималось как благо, в обществе отсутствовал «культ здоровья»; во-вторых, система государственного бюджетного здравоохранения обеспечивала определенный набор услуг независимо от социального статуса и финансовых возможностей граждан. Фактическая же возмездность большинства медицинских услуг, с которой столкнулись обыватели, заставила их уделять пристальное внимание своему здоровью. В течение десятилетия реформ был сформирован и получил развитие, благодаря появлению новых отношений между врачом (услугодателем) и пациентом, а также воздействию средств массовой информации (культ здорового образа жизни, формируемый рекламой продуктов питания, косметических и косметологических средств, отдельных медикаментов, видов отдыха и т. п.), новый интерес.

Объективно существующие или возникающие время от времени потребности формируют новые запросы, которые порой сложно удовлетворить, к тому же круг потребностей, а следовательно, и запросов, существенно вырос, причем эта зависимость не имеет тенденции к снижению. Так, потребность в регулировании рождаемости существовала с незапамятных времен, однако в качестве соответствующего запроса оформилась только в середине прошлого века. Регулированию рождаемости и репродуктивному здоровью населения стало уделяться определенное внимание, что не замедлило сказаться и на соответствующей правовой базе[54 - См.: разд. 7 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан; Указы Президента РФ от 14 сентября 1995 г; от 18 июня 1996 г.; Постановление правительства РФ от 28 августа 1996 г. и другие, заложившие правовую основу разработки и реализации комплекса мероприятий, направленных на улучшение репродуктивного здоровья населения.]. Потребность же, к примеру, в коррекции постменопаузальных расстройств стала остро ощущаться только в наши дни.

В эпоху палеолита средняя продолжительность жизни составляла около тридцати лет. Во времена знаменитой Римской империи средняя продолжительность жизни женщин составляла около сорока лет. На протяжении всего Средневековья и вплоть до середины XIX в. этот показатель оставался неизменным. В XX в., благодаря проведению санитарно-гигиенических мероприятий, появлению антибиотиков, развитию службы родовспоможения и другим факторам, средняя продолжительность жизни почти удвоилась. Это означает, что если столетие назад до менопаузы доживала треть женщин, то сейчас почти каждая женщина в развитой стране достигает этого периода жизни. Более того, подсчеты показывают, что в этом «патологическом» состоянии ей придется провести около трети жизни.

Развитие науки и интеграция научных знаний в социум подхлестнули формирование новых потребностей, запросов, быстро оформились в определенный набор требований к власти, что находит отражение в законодательстве. Наглядный пример – нормы нового Семейного кодекса РФ, регулирующие судебное установление отцовства[55 - См.: Мохов А. А. Теория и практика использования медицинских знаний в гражданском судопроизводстве России. СПб., 2003.].

Следует помнить, что с помощью правового регулирования нельзя уничтожить потребность в чем-либо, а соответственно и интерес. Поэтому особую значимость приобретает разработка новых инструментов (помимо запретов и ограничений), направленных на формирование определенных условий, правил и собственно интересов, выгодных обществу и государству в целом. Так, С. Л. Сибиряков, исследуя причины проституции и методы борьбы с ней, отмечает: «Известны три основных метода борьбы с проституцией: прогибиционизм (запрет); регламентация (регистрация, медицинское и полицейское наблюдение, контроль); аболиционизм (профилактическая, разъяснительная работа при отсутствии разрешения и запрета)»[56 - Сибиряков С. Л. Допреступные и криминальные отклонения в поведении детей и подростков: «Бермудский треугольник XXI века». Волгоград, 2001. С. 89.]. Опыт борьбы с проституцией показал, что запреты оказались бессильны в борьбе с данным явлением. Репрессии также малоэффективны, так как они не воздействуют на причины проституции, многие из которых стары как мир и неискоренимы в обозримом будущем[57 - Сибиряков С. Л. Допреступные и криминальные отклонения в поведении детей и подростков: «Бермудский треугольник XXI века». Волгоград, 2001. С. 90.].

Следует согласиться с Д. А. Керимовым в том, что законы лишь постольку являются правом, поскольку адекватно отражают динамику объективного общественного развития[58 - Керимов Д. А. Законодательная техника. М., 1998. С. 6.].

При осуществлении правового регулирования необходимо четко осознавать и понимать, на что направлен интерес участников общественного отношения. В связи с этим необходимо определить объект правоотношения.

Под объектом правоотношения понимают различные материальные и нематериальные блага, способные удовлетворять потребности субъектов, их интересы.