Адвокатура. Учебник и практикум

Декрет СНК от 24 ноября 1917 г. «О суде». СУ. 1917. № 4. Ст. 50.

Невядомский Д. Вечные вопросы адвокатуры. По поводу «этюда по адвокатской этике» гр. Джаншиева. М., 1886.

Гаррис Р. Школа адвокатуры. Руководство к ведению гражданских и уголовных дел. СПб., 1911.

Коротких М. Г. Самодержавие и судебная реформа в России. Воронеж. 1989.

Новгородская судная грамота. Хрестоматия по истории государства и права СССР. Дооктябрьский период. Под редакцией Ю. П. Титова, О. И. Чистякова. М., Изд. МГУ. 1994.

Псковская судная грамота. Хрестоматия по истории государства и права СССР. Дооктябрьский период. Под редакцией Ю. П. Титова, О. И. Чистякова. М., Изд. МГУ. 1994.

Судебник 1550 года. Хрестоматия по истории государства и права СССР. Дооктябрьский период. Под редакцией Ю. П. Титова. О. И. Чистякова. М., Изд. МГУ. 1994.

Соборное Уложение 1649 года. Хрестоматия по истории государства и права СССР. Дооктябрьский период. Под редакцией Ю. П. Титова, О. И. Чистякова. М., Изд. МГУ. 1994.

Литовский статут 1529 года. Хрестоматия по истории государства и права СССР. Дооктябрьский период. Под редакцией Ю. П. Титова, О. И. Чистякова. М., Изд. МГУ. 1994.

Глава 2. Правовая природа адвокатской деятельности и адвокатуры в России

2.1. Адвокатская деятельность: понятие и значение

Согласно пункта 1 ст. 1 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» 2002 года (далее – Закон) адвокатская деятельность определена как квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленным Федеральным законом, физическим и юридическим лицам (далее – доверители) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию[45 - Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», п. 1. ст. 1. СЗ РФ. 10.06.2002, № 23, ст. 2102.].

Ранее, в Положении об адвокатуре РСФСР 1980 года, такие понятия, как «адвокатская деятельность» и «адвокатура», не давались и не раскрывались. Их сущность законодатель косвенно раскрывал через обозначение задач адвокатуры[46 - Положение об адвокатуре, ст. 1. Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1980. № 48, ст. 1596.] и определение «коллегия адвокатов», как добровольное объединение лиц, занимающихся адвокатской деятельностью[47 - Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», п. 1 ст. 3. СЗ РФ. 10.06.2002, № 23, ст. 2102.].

В этой связи в юридической литературе справедливо отмечалось, что в советский период термин «адвокатура» условно подразумевал юристов-профессионалов, объединенных в коллегии для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам, так как коллегии адвокатов являлись практически единственной формой объединения лиц, оказывающих юридическую помощь на профессиональной основе[48 - См.: Смоленский М. Б. Адвокатура в Российской Федерации. СПБ… Изд. «Юридический центр Пресс», 2003. С. 15.].

Вместе с тем, действующее законодательство «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» связывает понятие адвокатуры, прежде всего, с адвокатской деятельностью, которое раскрывает особенности адвокатской деятельности в ее организации, целях, задачах, отличительных особенностях субъектного состава.

Адвокатская деятельность по своему характеру заключается в умелом оказании квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам. В Законе «Об адвокатской деятельности…» (ст. 2) перечислен примерный перечень видов юридической помощи, оказываемой адвокатом. Так, он:

1) дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;

2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;

3) представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;

4) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;

5) участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;

6) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

7) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

8) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;

9) участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;

10) выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.

При этом необходимо отметить, что этот перечень видов оказания юридической помощи адвокатом, не является исчерпывающим. Например, некоторые из видов юридической помощи, не названные в п. 2 ст. 2 Закона, предусмотрены в иных правовых актах. Так, в соответствии п. 6 ч. 4 ст. 56 и ч. 5 ст. 189 УПК РФ свидетель вправе являться на допрос с адвокатом в соответствии с частью пятой ст. 189 УПК и адвокат вправе присутствовать при допросе свидетеля.

Таким образом, юридическая помощь может оказываться адвокатами как физическим, так и юридическим лицам. Так, в ст. 59 АПК РФ предусмотрено, что граждане вправе вести свои дела в арбитражном суде лично или через представителей, однако ведение дела лично не лишает гражданина права иметь представителей. Права и законные интересы недееспособных граждан защищают в арбитражном процессе их законные представители – родители, усыновители, опекуны или попечители, которые могут поручить ведение дела в арбитражном суде другому избранному ими представителю.

Представителями граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, и организаций могут выступать в арбитражном суде адвокаты и иные, оказывающие юридическую помощь, лица.

Адвокатская деятельность в виде оказания квалифицированной юридической помощью обеспечивается в России процедурой и условиями получения статуса адвоката и его независимостью. В этой связи адвокатская деятельность существенно отличается от правовой помощи, оказываемой работниками юридических служб, а также работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, нотариусами, патентными поверенными, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности, деятельность которых не является единственной и оказывается в пределах трудовых отношений.

Достаточно близко адвокатской деятельности соответствует деятельность юридических фирм, созданных в форме коммерческих предприятий, которые занимаются постоянным оказанием услуг правового характера на коммерческой основе.

Вместе с тем, если в адвокатском статусе законодатель предусмотрел относительную гарантию квалифицированности юридической помощи, то в данном случае подобная гарантия отсутствует.

В этой связи использование в наименованиях организаций и общественных объединений терминов «адвокатская деятельность», «адвокатура», «адвокат», «адвокатская палата», «адвокатское образование», «юридическая консультация» или словосочетаний, включающих в себя эти термины, допускается только адвокатами и созданными в порядке, установленном Федеральным законом, организациями.

Сказанное, безусловно, не означает, что юридическая помощь, оказываемая юристами, не являющимися адвокатами, не может быть качественной, однако она не обладает важным признаком квалифицированности.

Понятие квалифицированная юридическая помощь не раскрывается ни в Конституции РФ, ни в Законе «Об адвокатской деятельности…». Само понятие «квалифицированный» согласно Словарю русского языка происходит от слова «квалификация», что означает степень годности к кому-нибудь виду труда, уровень подготовленности[49 - См.: Ожегов С. И. Словарь русского языка. Под ред. Н. Ю. Шведовой. М, Изд. «Русский язык», 1984.]. В этой связи квалифицированную юридическую помощь следует понимать как высококачественную помощь, оказываемую субъектами права, глубокие знания и умения которых проверены и подтверждены особым образом.

В России к таким субъектам относятся исключительно адвокаты, так как только к ним, как правозащитникам, предъявляются особые образовательные и моральные требования, при получении адвокатского статуса которых осуществляется проверка их знаний и умений, необходимых для оказания ими квалифицированной юридической помощи.

Поэтому, с учетом того, что понятие «квалифицированная юридическая помощь» имеет конституционно-правовую основу (ст. 48 Конституции РФ), это понятие в целях однозначного толкования, требует раскрытия в действующем законодательстве, в частности, в ст. 1 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

2.2. Адвокатура и государство

Ранее действующее Положение об адвокатуре РСФСР 1980 года рассматривало адвокатуру как особую форму «правоохранительной» деятельности, с чем, конечно же, нельзя согласиться. Это выражалось в определении и постановке задач советской адвокатуре, где ей отводилась определенная роль в правоохранительной системе и она заключалась в обеспечении подозреваемому, обвиняемому или подсудимому права на защиту, оказании консультационной помощи и представительстве в гражданском судопроизводстве.

В данном Положении об адвокатуре РСФСР в числе задач адвокатуры предусматривалось «содействие осуществлению правосудия», что, безусловно, противоречит самой сущности адвокатуры[50 - Власов А. А. Судебная адвокатура. 2-е изд. Изд. «Юрайт». М., 2012. С. 20.].

Таким образом, адвокатуре отводилась роль «защитника» публичных интересов государства. В частности, несмотря на то, что функции адвоката-защитника, осуществляющего защиту прав и законных интересов подозреваемых и обвиняемых в уголовном судопроизводстве носят односторонний характер, состоящий именно в защите прав и интересов своего подзащитного, на него, вместе с тем, возлагалась обязанность и ответственность за поиск и установление судом истины по делу, с чем нельзя согласиться.

Так, если по УПК РФ (ст. 49) защитник определяется уголовно-процессуальным законодательством как лицо, осуществляющее защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу, то роль защитника в прежнем УПК РСФСР 1960 г. (ст. 51) сводилась к обязанности использовать все указанные в законе средства и способы защиты с целью выяснения обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность, и оказания обвиняемому необходимой юридической помощи.

Подобное положение существовало и в гражданском судопроизводстве, когда в условиях государственной экономики, участвуя в качестве представителей в процессе, на адвокатов возлагалась обязанность по обеспечению социалистической законности и стабильности отношений социалистической собственности. Таким образом, советское государство активно использовало труд адвокатов на «общественных началах», обязывая их оказывать юридическую помощь бесплатно за счет коллегий адвокатов либо выплачивая минимально возможное вознаграждение[51 - См.: Инструкция об оплате юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам, предприятиям, учреждениям, организациям и кооперативам (утверждена Министерством юстиции СССР 10 апреля 1991 г.). Хозяйство и право, № 6, 1991.].

Проводя сравнительный анализ законодательства, необходимо отметить, что в тех жестких политических условиях, в которых этот нормативный акт (Положение об адвокатуре 1980 года) принимался, через определение задач адвокатуры законодателем ставилась несвойственная этому правовому институту цель – приравнять адвокатуру по своим функциям к правоохранительным органам административно-командной системы для соответствующего дальнейшего воздействия на гражданина. Это тенденция явно прослеживалась путем навязывания в течение длительного времени адвокатуре воспитательной функции и функции укрепления законности в государстве.

Однако, укрепление законности является чисто государственной функцией, для чего и создаются соответствующий госаппарат и правоохранительные органы. Содействовать этим органам в укреплении законности адвокатура не должна в силу своей юридической природы, как независимый от государства орган и, более того, призванный в соответствии с законом отстаивать интересы только своего доверителя.

Особенностью того периода являлось то, что советское государство свою правоохранительную деятельность необоснованно возлагало на негосударственную организацию, максимально контролируя процессы, происходящие в адвокатском сообществе, административно-командными методами, хотя по характеру своей деятельности советская адвокатура имела целью защиту в основном частноправовых интересов.

Вместе с тем, необходимо отметить, что в гражданском обществе правовые механизмы защиты прав и законных интересов в корне отличаются от механизмов, которые функционируют в обществе, подконтрольном тоталитарному государству, где подавляются гражданские инициативы и адвокатура не способна при таких невыносимых условиях оказать помощь в реализации позитивных инициатив.

В связи с ликвидацией советской власти и началом демократических реформ в обществе положение адвокатуры в государстве начало меняться. Это отразилось на принципах существования общества, в Конституции РФ (ст. 1) было провозглашено построение правого государства. В результате произошедших изменений адвокатура стала приобретать черты независимого правового института, призванного защищать интересы общества и каждого его члена в отдельности.

Отношение государства к институту адвокатуры отражено в Законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», в котором в ст. 3 адвокатура представлена как институт гражданского общества, не входящая в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Таким образом, адвокатура на законодательном уровне была отделена от государства, что можно признать явлением положительным.

Адвокатура, как сообщество независимых юристов-профессионалов, призвано с помощью Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» играть большую роль в процессах общественного контроля над государством в целом, и правоохранительными и судебными органами, в частности.