Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг

– слияние, разделение акционерных обществ, выделение новых акционерных обществ из уже существующих.

Иные виды юридических лиц. Среди иных видов юридических лиц необходимо, прежде всего, выделить некоммерческие юридические лица, основной целью которых не является получение прибыли. К ним относятся: потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации; автономные некоммерческие организации; благотворительные и иные фонды; объединения юридических лиц (ассоциации и союзы); некоммерческие партнерства; государственные, муниципальные и частные учреждения.

На наш взгляд, данные юридические лица могут выступать в качестве эмитентов, только если это предусмотрено законом либо когда в соответствии с учредительными документами такой организации разрешено осуществлять предпринимательскую деятельность. Представляется, что другие виды юридических лиц, ограниченных в правоспособности или в распоряжении своим имуществом, могут выпускать эмиссионные ценные бумаги исключительно по указанию правового акта.

Среди такого рода юридических лиц особо нужно отметить государственные или муниципальные унитарные предприятия и учреждения.

Иностранные эмитенты. Согласно ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг выпущенные иностранными эмитентами ценные бумаги допускаются к обращению или первичному размещению на рынке ценных бумаг Российской Федерации после регистрации проспекта эмиссии ценных бумаг в ФСФР.

Инвесторы. В качестве инвесторов могут выступить физические и юридические лица.

Физические лица – это самая многочисленная группа потенциальных субъектов инвестирования. Однако фактически они предоставляют наименьший объем капиталовложений.

Российские граждане. Согласно ст. 18, 21 ГК РФ любой гражданин РФ вправе приобретать ценные бумаги, получать их в наследство или иным законным путем.

Российские граждане, имеющие постоянное место жительства за границей, рассматриваются как иностранные инвесторы.

Иностранные граждане. При квалификации физического лица в качестве иностранного инвестора на территории РФ обязательным условием является регистрация этих лиц для ведения хозяйственной деятельности в стране их гражданства или постоянного места жительства.

Требование к регистрации значительно сужает круг инвесторов из числа физических лиц.

Лица без гражданства составляют весьма незначительную по численности группу инвесторов. При определении их статуса как инвестора постоянное место жительства лиц без гражданства значения не имеет.

Юридические лица. Согласно ст. 49 ГК РФ любое российское юридическое лицо, т. е. лицо, зарегистрированное на территории Российской Федерации в соответствии с законом (п. 2 ст. 54 ГК РФ), может иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении ценные бумаги в соответствии с целями своей деятельности и назначением данных ценных бумаг. По смыслу законодательства об инвестициях приобретать ценные бумаги могут, как правило, только коммерческие юридические лица либо некоммерческие организации, которым на основании закона и с согласия собственника их имущества разрешено заниматься предпринимательской деятельностью.

Иностранные юридические лица. Иностранными являются юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории другого государства и не являющиеся российскими. Важное значение имеют конкретная принадлежность юридического лица и его правоспособность, поскольку иностранное юридическое лицо должно быть наделено правом осуществлять инвестиционную деятельность в соответствии с законодательством страны местонахождения.

Российское законодательство не устанавливает никаких ограничений относительно организационно-правовой формы иностранного юридического лица. Однако в практике международного инвестирования существует правило, согласно которому иностранным юридическим лицам, тип которых не известен законодательству страны-реципиента, может быть отказано в признании[48 - Закарян И. Особенности национальных спекуляций, или как играть на российских биржах. М.: Интернет-трейдинг, 2009. С. 21.].

Международные организации и иностранные государства выступают на рынке ценных бумаг в соответствии с установленными правилами наравне с другими видами инвесторов.

На рынке ценных бумаг инвестор в первую очередь изучает сложившуюся ситуацию и перспективы ее развития, определяя круг эмитентов, ценные бумаги которых могут представлять для него интерес.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг. Профессиональными участниками рынка ценных бумаг признаются субъекты, постоянно занимающиеся сбором и обработкой данных о состоянии рынка ценных бумаг и выполняющие посреднические функции. К ним относятся: брокеры, дилеры, управляющие, клиринговые организации, регистраторы, депозитарии, расчетные организации и биржи. Несмотря на имеющиеся функциональные различия, всех их объединяет главная цель получение прибыли за счет сделок, совершаемых в интересах инвесторов и эмитентов.

Брокеры. Согласно ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг брокерами называются лица, которые в качестве поверенных или комиссионеров совершают операции на рынке ценных бумаг в интересах клиента. Брокерской деятельностью заниматься коммерческие юридические лица, либо граждане-предприниматели.

Документом, регламентирующим отношения между брокером и клиентом, может являться договор комиссии, поручения либо договор на брокерское обслуживание. Кроме того, брокеру необходима доверенность. Передоверие допускается, если это предусмотрено договором либо доверенностью, а также в случаях, когда под влиянием обстоятельств брокер вынужден прибегнуть к услугам третьих лиц для защиты интересов клиента.

Денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для инвестирования в ценные бумаги, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемых брокером в кредитных организациях (специальный брокерский счет).

Брокер не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет, за исключением случаев их возврата клиенту и (или) предоставления займа клиенту.

В случае оказания брокером услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг брокер вправе приобрести за свой счет не размещенные в срок, предусмотренные договором ценные бумаги.

Брокер вправе предоставлять клиенту взаем денежные средства и (или) ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения. Такие сделки с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, переданные брокером взаем, именуются в нормативных актах маржинальными.

Условия договора займа, в том числе сумма займа или порядок ее определения, могут быть оговорены договором о брокерском обслуживании. При этом документом, удостоверяющим передачу в заем определенной денежной суммы или определенного количества ценных бумаг, признается отчет брокера о совершенных маржинальных сделках или иные документы, определенные в договоре.

Вопросы брокерской деятельности детализируются в Федеральном законе от 21 ноября 2011 г. № 325-ФЗ «Об организованных торгах», Постановлениях ФКЦБ России от 13 августа 2003 г. № 03–37/пс «О правилах совершения брокерской деятельности на рынке ценных бумаг, сделок с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, передаваемых брокером в заем клиенту» («маржинальных сделок»)[49 - Содержится с СПС «Гарант».] и от 11 октября 1999 г. № 9 «Об осуществлении брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации»[50 - Содержится с СПС «Гарант».].

Дилеры. В соответствии со ст. 4 Закона о рынке ценных бумаг дилеры осуществляют операции по купле-продаже бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления стоимости определенных ценных бумаг с обязательством покупки или продажи этих ценных бумаг по объявленным ценам[51 - Дилерская деятельность регламентируется Постановлением ФКЦБ РФ от 11 октября 1999 г. № 9 «Об осуществлении брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации». Содержится в СПС «Гарант».].

Исходя из определений дилера, получается, что если некий субъект публично не объявляет цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг, то его деятельность нельзя признать дилерской, и, как результат, такое лицо не обязано получать лицензию и придерживаться ограничений, налагаемых на дилера.

Следует согласиться с утверждением А.В. Майфарта о том, что законодатель, указав на обязательность покупки и продажи ценных бумаг в качестве признака дилерской деятельности, тем самым необоснованно сузил понятие последней[52 - Майфарт А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования. М, 2006. С. 121.].

Попытаемся сформулировать права клиентов брокерско-дилерской компании. Клиент имеет право:

– осуществлять выбор брокерско-дилерской компании для заключения договора на брокерское обслуживание исходя из собственных целей и интересов, без «нажима» со стороны брокерско-дилерской компании;

– заключать договор на брокерское обслуживание, условия которого соответствуют требованиям нормативных правовых актов, регулирующих брокерскую деятельность;

– получать информацию о брокерско-дилерской компании и объектах инвестиций, в том числе потенциальных, предусмотренную нормативными правовыми актами;

– получать от брокерско-дилерской компании обоснованные рекомендации по объектам инвестиций, если это предусмотрено условиями договора на брокерское обслуживание;

– требовать от брокерско-дилерской компании неразглашения информации о себе и объектах инвестиций;

– требовать от брокерско-дилерской компании своевременного и точного исполнения поручений на покупку-продажу ценных бумаг;

– требовать от брокерско-дилерской компании обособления денежных средств, предназначенных для инвестирования в ценные бумаги по договору на брокерское обслуживание, на специальном брокерском счете, а также обособления ценных бумаг клиента на счете депо;

– получать своевременные и полные отчеты об исполнении поручений на покупку-продажу ценных бумаг, а также исчерпывающие комментарии по их содержанию от брокерско-дилерской компании;

– требовать от брокерско-дилерской компании выполнения функций налогового агента;

– требовать возмещения убытков, причиненных халатными или противоправными действиями работников брокерско-дилерской компании на условиях, предусмотренных договором на брокерское обслуживание и (или) законодательством Российской Федерации;

– отстаивать свои права в судебных инстанциях.

В соответствии с Законом о рынке ценных бумаг профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, в том числе брокерская деятельность, подлежит обязательному лицензированию.

Для того чтобы брокерско-дилерская компания могла начать работать на рынке ценных бумаг, она должна получить лицензию в ФСФР России. Процедура лицензирования осуществляется в соответствии с Порядком лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденным приказом ФСФР России от 16 марта 2005 г. № 05–3/пз-н (в ред. 27.06.2006 г.) (далее – Порядок лицензирования). В этом документе содержатся основные лицензионные требования, которые профессиональные участники рынка ценных бумаг обязаны соблюдать на протяжении всего срока действия лицензии.

Здесь следует отметить требования к совмещению различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. В частности, брокерская деятельность может совмещаться с дилерской деятельностью, деятельностью по управлению ценными бумагами и депозитарной деятельностью.

В более ранних редакциях условий лицензирования содержалось также ограничение на совмещение профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг с иной предпринимательской деятельностью. Данное ограничение было введено, прежде всего, в целях минимизации рисков на рынке ценных бумаг, так как существовало мнение о том, что осуществление брокерско-дилерской компанией иной предпринимательской деятельности является фактором, вызывающим дополнительные риски для клиентов и контрагентов брокерско-дилерской компании. Однако практика не подтвердила жизнеспособность данного требования.

По мнению А.Е. Абрамова, ФСФР России неоднократно пыталась наложить не всегда оправданные ограничения на совмещение различных видов предпринимательской деятельности участников рынка ценных бумаг и осуществляемые ими операции. В этих условиях требования по ограничению совмещения профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг с иными видами предпринимательской деятельности, а также по ограничению совмещения разных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг должны устанавливаться только законом, а не ведомственными нормативными актами[53 - Абрамов А.Е. Закон должен служить интересам восстановления и развития российского рынка ценных бумаг. Депозитариум. 2001. № 4 (13).].

Позже ограничение на совмещение профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг с предпринимательской деятельностью было отменено в связи с тем, что оно противоречило ст. 10 Закона о рынке ценных бумаг.

Обязанности брокерско-дилерской компании, связанные с совершением сделок по поручению клиентов, сформулированы в основном в двух документах: в Законе о защите прав инвесторов и в Правилах осуществления брокерской и дилерской деятельности.

При осуществлении брокерской деятельности брокерско-дилерская компания обязана:

– лично исполнять поручения клиентов, за исключением случаев передоверия совершения сделок другой брокерско-дилерской компании, если оно предусмотрено в договоре на брокерское обслуживание или брокерско-дилерская компания вынуждена к этому силой обстоятельств для охраны интересов своего клиента с уведомлением последнего;