Инвестиционное товарищество: правовые основы организации и деятельности

Возникновение простого товарищества как формы социальных отношений вытекает из самой сущности человеческого существования. Об этом факте отмечали советские цивилисты, в том числе В. Шретер, утверждающий, что «…всюду, где мы встречаем человека в общежитии, мы встречаем и договор простого товарищества»[118 - Шретер В. Советское хозяйственное право. М.;Л. 1928. – С. 149.].

Вообще широкая трактовка товарищеских соглашений признавалась фактически на доктринальном уровне, и определялась общностью целей общеполезного характера с соединением двух или более лиц при «посредстве производства каких-либо действий на общий капитал, состоящий в деньгах, товарах, труде или в другом виде»[119 - Федоров А. Ф. Торговое право. Одесса. 1911.].

Собственно, этимология словосочетания «простое товарищество» используемой законодателем терминологии, связывается как раз с простым (упрощенным) порядком (не требующим государственной регистрации) организации такого объединения. По крайней мере, такого мнения, относительно замысла дореволюционных цивилистов, придерживаются некоторые специалисты[120 - Тальчиков С. А. Указ. соч. – С.18.].

В современной литературе высказывают и другие преимущества договора простого товарищества. Как полагает О. А. Серова, «простое товарищество как договорное объединение отличается малозатратностью и мобильностью, дает возможность использовать общие имущественные и интеллектуальные ресурсы, деловую репутацию партнеров, получить налоговые превенции»[121 - Серова О. А. Хозяйственное партнерство и хозяйственное товарищество: возможные пути интеграции организационно-правовых форм // Законы России: опыт, анализ, практика. – 2012. – № 2. – С. 35–40.].

Предваряя определение инвестиционного товарищества как разновидности договора простого товарищества, стоит отметить его преимущества на современном этапе. Появление инвестиционных товариществ на экономическом горизонте Г. Д. Отнюкова связывает с либерализацией современного корпоративного законодательства, определяющей отказ от излишне жесткого государственного регулирования юридических лиц и усиление диспозитивных начал, а именно предоставление участникам гражданского оборота больших возможностей для самостоятельного определения модели поведения в связи с их участием в управлении юридическими лицами[122 - Отнюкова Г. Д. совместная инвестиционная деятельность // Предпринимательское право. Приложение «Бизнес и право в России и за рубежом». – 2012. – № 2. – С. 24–29.].

Отметим еще раз, что инвестиционное товарищество занимает своего рода промежуточное положение между товариществом на вере и договором о совместной деятельности. Основным принципом правового регулирования договора об инвестиционном товариществе является внедрение в его конструкцию максимального количества диспозитивных возможностей для участников устанавливать удобные им для данного конкретного инновационного или иного бизнес-проекта или случая правила.

До появления инвестиционных товариществ в Российской Федерации отсутствовали адекватные инструменты, позволяющие осуществлять групповые инвестиции в ценные бумаги, не обращающиеся на организованном рынке. Единственным способом были паевые инвестиционные фонды (ПИФы), но их деятельность связана с жёстким административным регулированием, а их создание требует больших финансовых и временных затрат. Пока новые формы ведения бизнеса еще не получили широкого распространения на практике. Во многом это обусловлено тем, что собственники бизнеса еще плохо знакомы с нововведениями и не понимают, как можно использовать их преимущества.

Говоря о преимуществах инвестиционного товарищества, попытаемся провести анализ понятия договора инвестиционного товарищества. Полагаем, что начать следует с общей характеристики категории договора, которую дает гражданское законодательство.

Как известно, договор – разновидность сделки (ст. 153 и 154 ГК РФ) и представляет собой соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ). Именно соглашение как волеобразующий элемент характеризует договорные отношения. Одновременно это отличает договор, от односторонних сделок, где динамика гражданских прав и обязанностей протекает по воле только одного лица (субъекта). Стоит отметить, что достижение соглашения между сторонами в данном случае отражает также принцип свободы договора (ст. 421 ГК РФ).

Если количество участников соглашения более двух, то обычно речь идет о многосторонних сделках, к которым, по общему правилу, применяются положениях о двухсторонних договорных конструкциях.

Договор простого товарищества являет собой гражданско-правовой институт, сочетающий в себе как право общей долевой собственности, так и право долевого владения и пользования, когда речь идет о внесении в качестве вклада имущества, принадлежащего товарищам не на праве собственности. По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (при этом в юридико-технических целях для таких лиц, т. е. участников договора инвестиционного товарищества, введено сокращенное обозначение «товарищи») обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

Особенности договорного товарищества определяются характером взаимоотношений сторон, а также взаимными правами и обязанностями участников договора, которые выделяются отдельными учеными. В. А. Лаптев, ведя речь о специфике отношений участников договора простого товарищества, делает вывод о наличии у сторон взаимообязывающих корреспондирующих правам обязанностей. Неопределенность действий (функционала) каждого из товарищей в рамках совместной деятельности также определяет особенности договора простого товарищества по отношению к другим договорам, например, купли-продажи, аренды, где обязанности участников строго формализованы и обусловлены взаимообязывающим двухсторонним характером[123 - Нам К. Договор простого товарищества // Бизнес-адвокат. – 1997. – № 2.].

Интересно, что С. А. Тальчиков делает вывод о многостороннем характере договора, опираясь не на количество участников сделки, а на направленность интересов сторон, которые объединяет общность цели совместной деятельности. Соответственно на данном основании, автор делает вывод о том, что договор простого товарищества является многосторонним, даже если в нем принимают участие двое лиц[124 - Тальчиков С. А. Указ. соч. – С.17.]. Наличие однонаправленного характера прав и обязанностей, и одновременно отсутствие их встречного характера отмечается и другими учеными в качестве особенностей договора простого товарищества[125 - Савельев А. Б. Договор простого товарищества в российском гражданском праве. Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2003. – С. 7.].

Построение конструкции договора простого товарищества по типу многосторонне-обязывающего с однонаправленными правами и обязанностями его участников определяется их единой целью, продиктованной общностью интересов. Именно общность цели как смысл объединения участников видят в качестве основы существования договора простого товарищества[126 - Щукина Е. М. Указ. соч. – С. 36.].

В то же время, договор простого товарищества считают возможным рассматривать как одну из разновидностей договоров о совместной деятельности[127 - См.: Корпоративное право: Учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция» / Е. Г. Афанасьева, В. Ю. Бакшинскас, Е. П. Губин и др.; отв. ред. И. С. Шиткина. М.: Волтерс Клувер, 2007.]. Специалисты вполне справедливо указывают на многосторонность договора простого товарищества, а совместная деятельность определяет длящийся и даже неопределенный по времени характер его действия[128 - Нам К. Договор простого товарищества // Бизнес-адвокат. – 1997. – № 2.].

Следует согласиться с мнением К. Нам, считающим, что договор простого товарищества является основой не только для заключения сделок с третьими лицами, но и для последующих соглашений между сторонами[129 - Нам К. Договор простого товарищества // Бизнес-адвокат. – 1997. – № 2.]. Договор простого товарищества в качестве многосторонней сделки, но организационного характера, направленной на совместное объединение усилий, рассматривают и другие исследователи[130 - Щукина Е. М. Содержание и юридическая природа договора простого товарищества по российскому гражданскому праву. Дис. … канд. юрид. наук. М., 2002. – С. 88.].

При заключении договора простого товарищества, особенно если он направлен на систематическое извлечение прибыли, невозможно предусмотреть все дальнейшие действия участников объединения. Это отличает договор простого товарищества от многих других гражданско-правовых обязательств. Посредством принимаемых решений, товарищи реализуют свои права и побуждают других товарищей исполнять свои обязанности[131 - Тальчиков С. А. Указ. соч. – С.25.].

При этом, как уже говорилось, договор инвестиционного товарищества, представляет собой аналогию договора о совместной деятельности (простого товарищества), точнее сказать, его разновидность. Такой вывод позволяет сделать систематическое толкование норм ст. 1041 ГК РФ, выделяющих «общие» и «специальные» положения в правовом регулировании товарищества. Как следует из содержания п. 3 ст. 1041 ГК РФ (введен Федеральным законом от 28.11.2011 г. № 336-ФЗ) особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (инвестиционного товарищества), устанавливаются законом об инвестиционном товариществе. Следовательно, инвестиционное товарищество подчинено общим нормам гражданского законодательства о простом товариществе, а не обособлено в качестве отдельной формы договорного объединения. Как уже указывалось, договор инвестиционного товарищества можно охарактеризовать как особую разновидность договора простого товарищества, осуществляющего деятельность по принципу венчурного фонда[132 - Инвестиционное товарищество может совершать сделки с не обращающимися на организованном рынке акциями, долями и облигациями хозяйственных обществ, товариществ и партнерств, а также с производными инструментами (финансовыми инструментами срочных сделок).]. Договор инвестиционного товарищества, как следует из предложенного законодателем определения, может быть как двусторонним, так и многосторонним.

Анализ норм гражданского закона показывает, что договор простого товарищества сконструирован законодателем преимущественно как предпринимательский. В этой связи следует обратить внимание на такой основной признак предпринимательской деятельности как извлечение прибыли. Именно такую цель преследует договор. Однако одним из принципиальных отличий указанных обязательств является цель договора. Для договора инвестиционного товарищества – это совместная инвестиционная деятельность. Причем сам договор не может предусматривать осуществление его участниками иной совместной деятельности, за исключением совместной инвестиционной деятельности (п. 2 ст. 11 Закона), что говорит о единстве цели реализуемой в конкретном, заранее определенном направлении. Поэтому под договором инвестиционного товарищества следует понимать договор простого товарищества, заключенный для осуществления определенной деятельности – инвестиционной[133 - См.: Кирилловых А. А. Договор инвестиционного товарищества // Законодательство и экономика. – 2012. – № 6. – С. 12–27.].

Под такой деятельностью, как указано выше, понимается деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств[134 - Указание на возможность инвестирования в виде приобретения долей в складочном капитале хозяйственных партнерств связано с принятием федерального закона от 03.12.2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах», который вступил в силу 1 июля 2012 г.] (пп. 1 ст. 2 Закона).

Стоит отметить, что совместная деятельность в рамках товарищества преследует удовлетворение интересов любого товарища, которое происходит не за счет, а одновременно и наряду с удовлетворением интересов остальных участников[135 - См. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая: учебно-практический комментарий (постатейный) / Е. Н. Абрамова, Н. Н. Аверченко, К. М. Арсланов и др.; под ред. А. П. Сергеева. М.: Проспект, 2010.]. Собственно, единство интересов товарищей в рамках договора обусловливается общностью целей, достижение которых одинаково важно для всех товарищей. В этой связи, развивается точка зрения о том, что предмет договора простого товарищества – общая цель его участников[136 - Щукина Е. М. Указ. соч. – С. 95.], а более правильная, – совместная деятельность по достижению общей цели[137 - Савельев А. Б. Договор простого товарищества в российском гражданском праве: Дис… канд. юрид. наук. М., 2003. – С. 96.], ведь участники товарищества объединяют свои имущественные вклады в общее дело.

Классическое представление о предмете договора дает А. Кабалкин. Автор считает, что предметом договора чаще всего является имущество, которое одна сторона должна передать другой стороне или действия, которые должна совершить обязанная сторона[138 - Кабалкин А. Понятие и условия договора // российская юстиция. – 1996. – № 6. – с. 19.]. Такое стереотипное представление о предмете договора в некотором смысле преломляется при рассмотрении предмета договора простого товарищества. Предмет договора простого товарищества состоит из трех элементов: общая цель совместной деятельности, объединение товарищами вкладов и их оценка, совместная деятельность товарищей. Исходя из общей цели, товарищами определяются: вид, размер вклада и объем совместной деятельности[139 - Тальчиков С. А. Указ. соч. – С.7.].

Одной из особенностей товарищеского договора, по верному замечанию Г. Ф. Шершеневича, является то, что «он не служит сам по себе целью, как купля-продажа, наем, поклажа, а имеет целью совместное заключение других договоров»[140 - Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. М., 1994. – С. 105.]. Поэтому, предмет договора формирует общая цель, определяющая различные действия участников договора, объединенных направленностью на общий результат. При этом отдельные авторы выбирают и более узкий подход, указывая что «предметом договора простого товарищества является тот имущественный результат, на достижение которого направлена совместная деятельность участников»[141 - Мельгунов В. Правовое регулирование совместной хозяйственной деятельности // Хозяйство и право. – 1999. – № 10. – С. 89.].