Правовые аспекты предупреждения банкротства туроператора

Также общепринятым значением термина «предупреждение» является «профилактика», «принятие превентивных мер».

С точки зрения криминологии «предупреждение (преступности)» – это, прежде всего, воздействие на причины, а также предупредительные меры, направленные избежание возникновения неблагоприятной ситуации в будущем[57 - Антонян Ю.М. Криминология. Избранные лекции. М. 2004 г]. По мнению автора, указанное определение полностью соответствует цели настоящего исследования в той части, в которой она направлена на разработку мероприятий, которые могут повлиять на причины возникновения у туроператора финансовой несостоятельности. Соответственно, данное определение автор планирует использовать (с определенными корректировками) для формулировки определения понятия «предупреждения банкротства» туристской организации.

Однако помимо лексического значения необходимо выяснить правовое содержание словосочетания «предупреждение банкротства».

В цивилистической науке можно выделить узкое и широкое толкование термина «предупреждение банкротства».

В широком смысле предупреждение банкротства – это совокупность мер, направленных на удовлетворение требований кредиторов с целью не допустить возможность возбудить дело о банкротстве в судебном порядке. Среди таких способов вполне возможно использование механизмов, изложенных в ст.109 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»[58 - «Собрание законодательства РФ», 28.10.2002, № 43, Ст.4190.], а именно перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных предприятий, продажа части имущества должника, взыскание дебиторской задолженности, уступка прав требования должника, иные меры (в частности, реорганизация юридического лица). Еще Г.Ф. Шершеневич использовал термин «предупреждение банкротства» в значении мер, которые направлены на предотвращение открытия судебных процедур несостоятельности[59 - URL: http://base.garant.ru/6702212/.].

Сторонники узкого толкования определяют предупреждение банкротства как юридические средства, направленные на недопущение вынесения арбитражным судом решения о признании должника банкротом[60 - Степанов А.А. Хозяйственно-правовые средства предупреждения банкротства: дис. канд. юрид. наук: 12.00.04. Донецк, 2006. – С. 23.]. Среди таких юридических средств выделяют, в частности, диагностику возможного возникновения финансовой несостоятельности[61 - Телюкина М. В. Конкурсное право. Гражданско-правовые проблемы: дис. докт. юрид. наук. М., 2003. – С. 242–243.].

Различие между двумя подходами очевидно: широкий подход направлен на досудебное восстановление платежеспособности, в то время как узкий подход направлен на восстановление платежеспособности после принятия заявления о банкротстве. Тем не менее, возможно смешение названных подходов из-за неудачной формулировки названия в гл.2 «Предупреждение банкротства» Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Так, по мнению М.В. Телюкиной, исходя из указанного названия, следует вывод о том, что на предупреждение банкротства направлены только нормы данной главы[62 - Там же. – С. 243.].

Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» придерживается широкого понимания предупреждения банкротства. Гл.2 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» посвящена предупреждению банкротства. Однако законодательного определения понятия «предупреждения банкротства» нет. Данное определение можно вывести из анализа ст.30 и 31 указанного Закона.

Согласно приведенным статьям закона структура предупреждения банкротства состоит из следующих элементов:

1) уведомление руководителем должника учредителей (участников) и собственника имущества должника о наличии признаков банкротства, установленных п.2 ст.3 Закона о банкротстве (невозможность исполнить обязательства в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены);

2) принятие мер, направленных на восстановление платежеспособности должника, со стороны учредителей (участников), собственника имущества должника, органов государственной власти и местного самоуправления, а также кредиторов должника. Среди таких мер Закон о банкротстве указывает на санацию (финансовая помощь со стороны учредителей (участников), собственника имущества должника, органов государственной власти и местного самоуправления, а также кредиторов должника).

Однако Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее по тексту – Закон о банкротстве) не предлагает конкретных мер, которые способствовали бы тому, чтобы не доводить организацию до состояния неплатежеспособности. Он лишь обязывает конкретных субъектов совершать определенные действия в случае возникновения состояния неплатежеспособности. Но в случае неисполнения этих обязанностей Закон о банкротстве не предусматривает никаких правовых последствий для данных лиц. Более того, в Законе о банкротстве отсутствует срок и порядок проведения таких мероприятий. Данное обстоятельство, по мнению автора, является пробелом действующего законодательства о банкротстве, который необходимо устранить.

Однако, несмотря на законодательное закрепление конкретных мер по предупреждению банкротства, в юридической науке разработан ряд правовых способов, направленных на предупреждение несостоятельности организации. Среди таких мер можно выделить: реорганизацию предприятия-должника, смену его руководителя или руководства в целом, изменение системы управления, перепрофилирование и закрытие убыточных производств, отказ от заключения определенных договоров, продажу части имущества, относящегося к производству, не приносящему прибыли[63 - Семина А. Н. Банкротство: вопросы правоспособности должника – юридического лица: Научно-практическое издание. М. 2003. – С. 33–34.].

Безусловно, бремя принятия мер по предупреждению банкротства туристских организаций несут, прежде всего, учредители (участники), а также собственники имущества туристской организации (в случае, если это унитарное предприятие).

Туристские организации могут осуществлять свою деятельность в любой организационно-правовой форме коммерческого юридического лица[64 - Правовое регулирование в сфере туризма: Учебное пособие. Под общ. ред. В.А. Золотовского, Н.Я. Золотовской. Волгоград. 2013 г]. Однако в данной работе рассматриваются права и обязанности учредителей (участников) для туристских организаций в форме акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью ввиду наибольшей их применяемости относительно других организационно-правовых форм. Данный вывод подтверждается информацией, содержащейся в Едином федеральном реестре туроператоров[65 - URL: http://www.russiatourism.ru/operators/.].

Акционерное общество. Деятельность акционерных обществ регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации и специальным Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»[66 - «Собрание законодательства РФ», 01.01.1996 г., № 1, Ст.1.].

Одна из главных обязанностей учредителей акционерного общества, одновременно являющаяся мерой по предупреждению банкротства, – это создание резервного фонда. Согласно ст.35 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее по тексту – Закон об акционерных обществах) в обществе создается резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5 % от его уставного капитала. Резервный фонд создается для покрытия убытков, погашения облигаций и выкупа акций. Резервный фонд не может использоваться для целей, не предусмотренных Законом об акционерных обществах.

По мнению автора, для достижения цели резервного фонда в качестве одной из мер предупреждения банкротства, минимальный размер резервного фонда необходимо увеличить до 15 % от уставного капитала. Соответствующие изменения необходимо внести в ст.35 Закона об акционерных обществах.

Согласно ст.26 Закона об акционерных обществах, минимальный уставный капитал публичного общества должен составлять 100 тыс. рублей, а минимальный уставный капитал непубличного общества – десять тыс. рублей[67 - Собрание законодательства РФ», 06.07.2015, № 27, Ст.4001.].

Законом об акционерных обществах предусмотрены права и обязанности общества (его участников), которые могут быть реализованы в рамках принятия мер по предупреждению банкротства.

К обязанностям акционерного общества, а также учредителей, участников юридического лица можно отнести:

а) при уменьшении размера уставного капитала в соответствии с п.5 ст.29 не выплачивать денежные средства и (или) отчуждать эмиссионные ценные бумаги в соответствии с правилами п.3 ст.29 в следующих случаях:

– если на день выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у него в результате осуществляемых в соответствии с правилами п.3 ст.29 выплаты денежных средств и (или) отчуждения эмиссионных ценных бумаг;

– если на день выплаты стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций или станет меньше указанной суммы в результате осуществляемых в соответствии с правилами п.3 ст.26 выплаты денежных средств и (или) отчуждения эмиссионных ценных бумаг.

б) не принимать решение (не объявлять) о выплате дивидендов по акциям в случае наличия признаков несостоятельности, а также, если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения (п.1 ст.43 Закона об акционерных обществах);

в) не выплачивать объявленные дивиденды по акциям в случае наличия признаков несостоятельности, а также, если на день выплаты стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, либо станет меньше указанной суммы в результате выплаты дивидендов (п.4 ст.43 Закона об акционерных обществах);

г) в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах, уменьшать уставный капитал общества (п.1 ст.29 Закона об акционерных обществах);

д) не принимать решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала (п.1 ст.72 Закона об акционерных обществах);

е) не принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 % от уставного капитала общества (п.2 ст.72 Закона об акционерных обществах);

ж) не осуществлять приобретение размещенных обществом обыкновенных акций (п.1 ст.73 Закона об акционерных обществах):

– до полной оплаты всего уставного капитала общества;

– если на момент их приобретения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности или указанные признаки появятся в результате приобретения этих акций;

– если на момент их приобретения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, либо станет меньше их размера в результате приобретения акций.

з) не осуществлять приобретение размещенных обществом привилегированных акций определенного типа (п.2 ст.73 Закона об акционерных обществах):

– до полной оплаты всего уставного капитала общества;

– если на момент их приобретения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности или указанные признаки появятся в результате приобретения этих акций;

– если на момент их приобретения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, владельцы которых обладают преимуществом в очередности выплаты ликвидационной стоимости перед владельцами типов привилегированных акций, подлежащих приобретению, либо станет меньше их размера в результате приобретения акций;

и) обязательное предложение о приобретении акций открытого общества, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции открытого общества лицом, которое приобрело более 30 % общего количества акций открытого общества, указанных в п.1 ст.84.1 Закона об акционерных обществах, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам (п.1 ст.84.2 Закона об акционерных обществах);

к) избрание ревизионной комиссии или ревизора, либо привлечение на договорной основе аудитора для осуществления контроля (проверки) за финансово-хозяйственной деятельностью общества (ст.85–86 Закона об акционерных обществах);

л) ведение бухгалтерского учета и представлять финансовую отчетность (ст.88 Закона об акционерных обществах).

В целях предупреждения банкротства акционерное общество, а также учредители и участники могут реализовать следующие права:

а) увеличить уставный капитал общества путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций (п.1 ст.28 Закона об акционерных обществах);

б) реорганизация общества (п.п.2 п.1 ст.48 Закона об акционерных обществах);

в) принятие решений об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст.79 Закона об акционерных обществах (п.п.16 п.1 ст.48 Закона об акционерных обществах);

г) в определенных случаях требовать от общества выкупа акций (ст.75 Закона об акционерных обществах);

д) добровольное предложение о приобретении более 30 % акций открытого общества акционером, либо его аффилированным лицам;

е) иметь доступ к документам бухгалтерского учета и отчетности, годовым отчетам, отчетам независимых оценщиков и к иным документам (п.1 ст.91 Закона об акционерных обществах).

Общество с ограниченной ответственностью. Деятельность обществ с ограниченной ответственностью регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации, а также специальным Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»[68 - Собрание законодательства РФ», 16.02.1998 г., № 7, Ст.785.] (далее по тексту Закон об обществах). Минимальный размер уставного капитала для обществ с ограниченной ответственностью, по аналогии с непубличными акционерными обществами, составляет десять тыс. рублей.

В отличие от акционерных обществ, у обществ с ограниченной ответственностью нет обязанности создавать резервный фонд, однако они вправе формировать его. В соответствии со ст.30 Закона об обществах общество с ограниченной ответственностью может создавать резервный фонд и иные фонды в порядке и размерах, предусмотренных уставом общества. Автор обращает внимание на то, что Закон об обществах не запрещает самостоятельно определять размер резервного фонда.

Законом об обществах предусмотрены права и обязанности общества, его учредителей и участников, которые могут быть реализованы в рамках принятия мер по предупреждению банкротства.