Экспертиза порнографии. Цикл лекций по судебной экспертизе

б) эротическое искусство самоценно, неутилитарно, оно исследует человеческий мир, открывает в нем новые грани – порнография жестко функциональна, она вызывает только сексуальное возбуждение [т.е. предлагается преследовать за вызванное сексуальное возбуждение, – прим. авт.];

в) целью эротики является показ новых сторон человеческого бытия [т.е. перманентная эротизация того, что таковым не является, т.е. огурцов, цветов и т.п., – прим. авт.], еще не понятых и не принятых массовым сознанием и отчасти нарушающих обыденные нормы благопристойности – порнография оперирует стандартными клише и, вследствие этого, ее основной целью является нарушение общественных условностей [т.е. вместо пестиков и тычинок она демонстрирует гениталии и имеет в виду именно их, – прим. авт.], спекуляция на дефиците новизны – показе необычных форм половой жизни, сильнее возбуждающих людей [не понятно, чем нарушение обыденных норм благопристойности отличается от показа необычных форм половой жизни; гомосексуализм – это новая сторона человеческого бытия, еще не понятая и не принятая массовым сознанием или необычная форма половой жизни? – прим. авт.];

г) эротика – это, прежде всего, средство свободного самовыражения художника. Порнография – это коммерция, тиражирование, массовость, стандартность – производство, нацеленное на получение прибыли [порнография, – это, прежде всего, форма выражения языческого религиозного культа поклонения Приапу, Лингаму, Фаллосу, Ярило – прим. авт.];

д) эротика индивидуальна: как в исполнении, так и в предмете ее интересует неповторимое, своеобразное; порнография имеет дело со стандартным, деиндивидуализированным сексом, ее предметом является не личность, не индивидуальное тело, а гениталии [но ведь деиндивидуализированные гениталии – это одушевленные символы Приапа, Лингама, Фаллоса, Ярило и его культов, – прим. авт.];

е) эротическое искусство расширяет границы человеческой свободы, возводит в культ красоту человеческих отношений посредством показа красоты тела – порнография отрицает нравственность [если быть точнее, то это не порнография отрицает нравственность, а нравственность некоторых личностей отрицает порнографию, сама же порнография отрицает только мораль ханжеских обществ, – прим. авт.], унижает человека, превращая его в объект сексуальных манипуляций. В частности, унижение женщины показано посредством пропаганды традиционной идеологии мужского господства, закрепляя право на сексуальную эксплуатацию женщин [весь этот антинаучный бред заимствован разработчиками методички у американских феминисток начала 90-х гг. XX века, часть из которых уже физически вымерла, – прим. авт.].

Подытоживая сказанное, замысел эротики можно определить как прелюдию к порнографии, и которая без порнографии не имеет смысла.

По ВОПЛОЩЕНИЮ (приемам и средствам):

а) приемы и средства воплощения эротики используются таким образом, что увиденное или прочтенное скорее соблазняет и намекает на сексуальные действия, стимулирует, нежели показывает их [интересно, чем отличаются грязные мысли от грязи? – наверное тем же, чем лицемерие от правды, – прим. авт.]. Приемы и средства порнографии используются только для демонстрации чистой физиологии – натурализма гениталий и половых отношений;

б) по степени откровенности и детализации в эротических произведениях основное экранное время либо основной объем печатного текста посвящен отражению развития интимных, личностных отношений, демонстрации красоты тела и чувств человека [интересно, самоцельная демонстрация красоты тела – это, разве, не признак порнографии, и, чего ради, иудеи и мусульмане запрещают изображать человеческое тело и бога? В этом смысле христианство со всеми своими распятиями и изображениями святых такое же язычество, как и порнография. Христа, как известно, распяли нагим, и только христиане, чтобы скрыть его «жи*овское» происхождение, прикрыли «божественный» обрезанный пенис тряпкой. Да и чем, собственно, религиозный экстаз отличается от сексуального? – прим. авт.]. При этом каждое действующее лицо наделено определенным характером, их поступки окрашены эмоциональным и психологическим содержанием.

Показ отдельных элементов сексуальных отношений не является самоцелью, а используется для подчеркивания психологической глубины эмоциональных переживаний героев. При демонстрации того или иного фрагмента интимных, в том числе, сексуальных отношений, а также обнаженных тел (мужских, женских) используется общий либо средний план; отсутствуют прямые ракурсы съемок и направленность освещения; отсутствует акцент на анатомо-физиологических особенностях половых органов.

В порнографии – преимущественное использование крупного плана, направленности освещения, а также прямых ракурсов съемки, с целью фиксации деталей того или иного фрагмента сексуальных отношений, либо анатомо-физиологических подробностей половых органов, актов естественных отправлений человеческого организма и пр. В печатных изданиях представление в натуралистической форме физиологии совокупления дается путем подробного описания сцен полового акта, их вариантов, различных форм сексуальных отклонений, анатомо-физиологических особенностей половых органов, актов естественных отправлений человеческого организма и пр., причем в таких понятиях и выражениях, когда они интерпретируются однозначно – без какого-либо иного смысла, кроме грубо-натуралистического с указанием частных деталей того или иного фрагмента сексуальных отношений [в даосизме – это, вообще-то главное; разве, русский с китайцем не браться на век? – прим. авт.].

Описываемые действия и детали представляются в непристойной форме, с использованием нецензурных выражений, а также набора терминов, которые отражают интимную и сексуальную сторону половых отношений в грубо вульгарном, пошлом виде [ну просто описание современных анекдотов, – их тоже нужно запретить? – прим. авт.].

Как видно, – субъективно утверждают казахские эксперты, – критерии, разделяющие эти два понятия, эротика и порнография, достаточно однозначны и объективны. Вместе с тем, – противоречат своей «объективности» казахские ученые, – отдельные студии видеозаписи, занимающиеся тиражированием видеопродукции, либо печатные издания – газеты, журналы с целью повышения тиража и получения прибыли ищут определенные варианты, которые позволили бы им балансировать на узкой грани, отделяющей эротику от порнографии. В таких случаях появляются «произведения» категории «крутая эротика», практически ничем не отличающиеся от все той же порнографии. Судебная экспертиза чаще всего относит их к разряду «мягкая порнография». Объекты, характеризуемые как «мягкая порнография», по своему замыслу ничем не отличаются от объектов «порнография», «жесткая порнография», поскольку их основной целью также является показ натурализма сексуальных, половых отношений и области гениталий. Отличие же от эротики заключается в используемых приемах и средствах воплощения:

– в объектах группы «мягкая порнография» выполненных словесно-речевыми средствами, используются выражения синонимического характера, позволяющие избежать грубой, вульгарной формы изложения, без потери замысла ОДНОЗНАЧНОГО показа натурализма сексуальных отношений;

– в объектах группы «мягкая порнография», выполненных визуальными средствами, при показе того или иного фрагмента интимных, в том числе, сексуальных отношений, а также обнаженных тел и гениталий (мужских, женских) ОТСУТСТВУЕТ крупный план, прямые ракурсы съемок и направленность освещения; ИСПОЛЬЗУЕТСЯ СРЕДНИЙ, либо ОБЩИЙ план изображения. Показ того или иного фрагмента интимных (сексуальных) отношений, а также обнаженных тел происходит без акцента на анатомо-физиологических особенностях половых органов. /234/

Следует заметить, что по мнению тех же казахских ученых (Борецкий, Богодухова /234/) к «мягкому порно» относятся журналы «Вот так!», «Мистер Икс», «Миссис Икс», «Искушение» и т. д.

По мнению сексолога В.В. Кришталя, отсутствие точного определения и критериев оценки порнографии по существу делает невозможной ее объективную судебную экспертизу, и нередко эксперты, оценивая произведения сексуального содержания, на самом деле высказывают свое личное отношение. /777/

В России экспертиза порнографии является одним из видов культурологической экспертизы /1313/. В зависимости от типа порнографической продукции дознавателем, следователем или судом определяется соответствующий специалист. Из определения, данного в Федеральном законе от 29 декабря 2010 г. № 463-ФЗ «О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию» (далее – ФЗ №463-ФЗ) следует, что порнографическая продукция может выглядеть в виде изображения (фотоизображения, видеоизображения, картина, и т. п.) и форме описания (рассказ, аудиозапись). Отнесение того или иного предмета к статусу порнографических материалов должно проводиться искусствоведческой экспертизой с обязательным привлечением специалистов в области медицины, педагогии, сексологии, художественного искусства, кино-, теле- и видеоиндустрии, других специалистов, имеющих соответствующее образование и опыт работы. Однако зачастую к исследованиям привлекаются специалисты, область профессиональных знаний которых находится за пределами искусствоведческого анализа видеопродукции: гинекологи, врачи-педиатры, фотографы, преподаватели школ и т. п. Выводы подобных экспертов не могут быть положены в основу заключения, т. к. они не являются результатом использования неспециальных познаний в соответствующей области, а являются лишь субъективной оценкой, основанной на личных предположениях. Согласно ст. 41 Федерального закона от 31 мая 2001 г. № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» судебная экспертиза может производиться не только специалистами в государственных организациях судебно-экспертного характера, но и другими лицами, имеющими специальные знания в соответствующей области. Для проведения экспертизы порнографической продукции, где не возникает сомнения в совершеннолетнем возрасте запечатленных лиц, достаточно участие лишь одного специалиста. Как правило, такие экспертизы проводят специалисты-искусствоведы либо филологи, в зависимости от типа порнографической продукции. А.В. Макаров и М.В. Жукова считают целесообразным создание обособленного органа со специалистами, обладающими особыми знаниями в рассматриваемой сфере общественных отношений.

Следует отметить, что порнографическую продукцию можно условно разделить на два вида: порнографические материалы и предметы с участием несовершеннолетних, и без их участия. Возраст лиц, запечатленных в порнографической продукции, влияет на квалификацию: если изображен несовершеннолетний, то это уже относится к категории тяжких преступлений.

В качестве обязательного признака составов преступлений, предусмотренных ст. 242, 242.1, 242.2 УК РФ, выступает общий предмет противоправного деяния – материалы или предметы порнографического характера. В некоторых случаях правовое значение имеет также и то, что материалы или предметы содержат порнографические изображения лиц, не достигших 18-ти лет. Кроме того, квалифицирующим признаком рассматриваемой категории преступлений является отнесение исследуемых объектов к порнографическим с изображением лиц, не достигших 14-ти лет. Для решения указанных вопросов субъекты расследования должны прибегать к помощи сведущих лиц, имеющих специальные знания в области искусства, психологии, сексологии, медицины, компьютерной и полиграфической техники, и др.

Следует назвать еще одно обстоятельство, обусловливающее назначение судебной экспертизы по уголовным делам, связанным с изготовлением и оборотом объектов, содержащих порнографические изображения несовершеннолетних. Речь идет о необходимости обязательного назначения и производства судебной экспертизы для установления психического состояния лиц в возрасте старше 18-ти лет, заподозренных в совершении преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших возраста 14-ти лет, для решения вопроса о наличии или об отсутствии у них расстройства сексуального предпочтения (педофилии) /1316/.

Таким образом, криминалистическим средством установления правовых признаков материалов или предметов порнографического содержания, предусмотренных ст. 242, 242.1, 242.2 УК РФ, выступает деятельность сведущих лиц (специалиста, эксперта).

Как свидетельствует следственная практика, при расследовании преступлений, связанных с изготовлением и оборотом порнографических материалов или предметов, назначается значительное количество судебных экспертиз. При этом некоторые из них носят комиссионный и комплексный характер.

Обязательными (основными) судебными экспертизами, назначаемыми по уголовным делам указанной категории, являются искусствоведческая и компьютерная.

Остальные судебные экспертизы назначаются при необходимости установления всех обстоятельств совершения преступления, – пишет К.И. Дорофеев /1316/, адъюнкт кафедры управления органами расследования преступлений (Академия управления МВД России), ранее – следователь 3 отдела СЧ ГСУ ГУ МВД России по Московской области.

Обязательными к назначению являются следующие судебные экспертизы. Во-первых, искусствоведческая экспертиза, которая позволяет отнести представленные на исследование материалы или предметы к порнографическим.

Объектами экспертизы являются музыкальные произведения, книги, плакаты, аудио-, кино, видео-, фотоматериалы, представленные, в частности, на информационных носителях.

Данная экспертиза является комиссионной, в ее состав входят специалисты в области психологии, медицины, искусства, культуры, кино и телевидения. Учитывая, что специалисты есть далеко не во всех регионах и такая экспертиза не проводится в экспертно-криминалистических подразделениях МВД России, органы предварительного расследования сталкиваются с трудностями при выборе учреждения и экспертов, которые смогут провести искусствоведческую экспертизу. /1316/

Так как в уголовном законодательстве отсутствует определение порнографических материалов или предметов, а также признаков, которые позволили бы отнести исследуемые материалы к указанным объектам, в связи с чем специалисты, проводящие судебно-искусствоведческую экспертизу, руководствуются разработками, существующими в области сексологии, искусства и психологии /1316/.

Родивилин И.П. и Родивилина В.А. /1313/ также указывают на то, что для проведения экспертизы порнографической продукции с участием несовершеннолетних лиц необходимо проведение комплексной экспертизы с участием специалиста-искусствоведа (или филолога) и врача-педиатра, который может установить возраст запечатленных лиц. Для определения возраста используют шкалу Таннера. Она разработана и предложена британским врачом Джеймсом Таннером в 1969 г. Метод Таннера учитывает как первичные, так и вторичные половые признаки. Шкала разделена на пять этапов и описывает стадии полового созревания отдельно для мужчин и женщин.

На это же указывает К.И. Дорофеев /1316/: в рамках проведения искусствоведческой экспертизы также могут быть разрешены вопросы, связанные с определением примерного возраста несовершеннолетнего, изображенного на представленных носителях. Принимаются во внимание следующие признаки: рост несовершеннолетнего по отношению к взрослому, пропорции собственного тела несовершеннолетнего, степень развития мышц и волосяных покровов, наличие жировой ткани, строение мочеполовых органов несовершеннолетнего, у девочек – сформированность грудных желез. Посредством искусствоведческой экспертизы также возможно установить три возрастные группы лиц, изображенных на исследуемых порнографических объектах: изображения несовершеннолетних, не достигших 14-ти лет (от 0,6 мес. до 14-ти лет); несовершеннолетних лиц (от 14-ти до 18-ти лет); лиц старше 18-ти лет.

Так, при проведении искусствоведческой экспертизы, назначенной по уголовному делу № 1-873/2012, возбужденному по п. «б» ч. 3 ст. 242 УК РФ и рассмотренному в Заводском районном суде г. Кемерово в 2011 г., было установлено, что представленные на изучение видео-изображения относятся к порнографическим, а лица, изображенные на них, визуально имеют возраст от 18-ти до 20-ти лет, что соответствует третьей возрастной группе. /1316/

Как пишет В.В. Бычков /1320/, вопросы по определению возраста участника процесса разрешаются судебно-медицинской экспертизой. Не вызывает сомнений необходимость определения специалистом возраста несовершеннолетнего в период полового созревания (по разным данным – с 10 до 13 лет). Но когда изображен явно ребенок дошкольного возраста или школьник начальных классов, необходимо сразу возбуждать уголовное дело по ст. 242.1 или 242.2 УК РФ, а при расследовании возбужденного уголовного дела упор делать на следственные действия по сбору доказательств виновности подозреваемого. Думается и дознаватель, и следователь, при изучении фото- или видеоматериала обратит внимание, что у «мальчика, демонстрирующего половые органы, оволосение на лобке слабо выражено, оволосение в подмышечных впадинах не определяется, оволосения на лице нет, выражение лица детское; у обнаженной девочки, демонстрирующей половые органы, оволосение на лобке, в подмышечных впадинах отсутствует, молочные железы не развиты, выражение лица детское, и у обоих неоформленное телосложение по мужскому и женскому типу соответственно». Тем самым, должностное лицо правоохранительного органа сможет без специалиста сделать вывод, что несовершеннолетние не достигли 14-летнего возраста. Опять же можно допросить судебно-медицинского эксперта.

С Бычковым В.В. согласны Шухнин М.Н. и Яковлев А.Н. /1334/, которые пишут: «Решение вопроса «Имеются ли в представленных изображениях указания на возрастные или иные ограничения на их просмотр?» не требует применения специальных знаний, этот вопрос должен быть разрешен следователем самостоятельно.

Вопрос об отнесении объектов к материалам с порнографическими изображениями несовершеннолетних, на наш взгляд, также не может ставиться перед экспертом-искусствоведом, поскольку он носит правовой характер и выходит за пределы его компетенции. Поэтому он должен решаться следователем на основании результатов, полученных в ходе экспертных исследований.».

С появлением ФЗ № 463 у специалистов, проводящих экспертизу порнографической продукции, появилось легальное определение «информации порнографического характера», под которой понимается информация, представляемая в виде натуралистических изображений или описания половых органов человека и (или) полового сношения либо сопоставимого с половым сношением действия сексуального характера, в том числе такого действия, совершаемого в отношении животного. [При этом следует отметить, что применение данного Закона в уголовном законодательстве является в настоящее время спорным, так как в уголовном праве не применяется аналогия права или закона, /1344/ – прим. автора]

Таким образом, можно выделить следующие обязательные признаки порнографической продукции:

– изображение или описание половых органов человека;

– изображение или описание полового сношения;

– изображение или описание действий сексуального характера, сопоставимого с половым сношением.

Указанное определение по мнению Родивилина И.П. и Родивилиной В.А. /1313/ не лишено недостатков и ставит в тупик правоприменителей. Во-первых, не отражен основной признак порнографической продукции – ориентированность только лишь на стимуляцию сексуального возбуждения. Этот признак выделяется рядом ученых, и, по нашему мнению, является основополагающим, т. к. даже при отсутствии остальных признаков, указывает на наличие порнографической продукции. Например, нередко лица, больные педофилией, осуществляют съемку обнаженных детей в момент посещения ими ванной, отдыха на пляже. Затем распространяют эти материалы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». На таких фото- или видеозаписях отсутствуют признаки информации порнографического характера, указанные в ФЗ № 463: отсутствует половой акт, внимание на половых органах может не акцентироваться, действия сексуального характера отсутствуют. Но для лиц, страдающих педофилией, эти материалы, несомненно, способствуют стимуляции сексуального возбуждения. Таким образом, сам факт использования изображения ребенка в качестве сексуально-эротического объекта желательно квалифицировать как порнографию, – делают заключение Родивилин И.П. и Родивилина В.А. /1313/.

Как утверждает К.И. Дорофеев /1316/, ссылаясь на Зуева А.Н., для отнесения исследуемых материалов или предметов к объектам, содержащим порнографические изображения несовершеннолетних, применяются разработанные научные рекомендации [Зуев А.Н. К вопросу о судебных экспертизах по делам об обороте детской порнографии в сети Интернет // Эксперт-криминалист. 2008. № 3, – прим. автора].

Для отнесения объекта исследования к порнографическому используются, в частности, следующие формальные признаки: демонстрация актов с участием несовершеннолетнего без прямого физического контакта с ним (фотографирование или наблюдение за действиями оголенного несовершеннолетнего, демонстрация половых органов несовершеннолетнего и т. д.); демонстрация актов с прямым физическим сексуальным контактом (задевание или стимулирование половых органов несовершеннолетнего, принуждение несовершеннолетнего касаться своих половых органов, половых органов взрослого лица и т. д.); демонстрация актов с применением физической силы (изнасилование или иные действия сексуального характера, угроза применения насилия и т. д.

Остается нерешенным вопрос по исследованию порнографической продукции, созданной в виде мультипликации и компьютерной графики («рисованная» порнография). Относить ли данную продукцию к порнографии или к эротике? На взгляд Родивилина И.П. и Родивилиной В.А. /1313/ «рисованная» порнографическая продукция причиняет вред, соизмеримый с «обычной» порнографией. Если в них присутствуют вышеперечисленные признаки, то, по их мнению, их можно отнести к порнографическим материалам. При этом нет необходимости устанавливать возраст лиц, изображенных в мультипликационной порнографии. Поскольку в данном случае возраст не имеет значения, по той причине, что в съемках порнографической продукции не принимали участия дети, тем самым психическое здоровье и нравственность несовершеннолетних не пострадала. Таким образом, отсутствует необходимость подразделять такую порнографию на «обычную» и с участием несовершеннолетних.

Подводя итоги, необходимо обратить внимание на спорные моменты. Фактор ошибочного результата при проведении экспертизы порнографических материалов обусловлен самим характером исследуемого объекта, эстетическим и ценностно-нормативным релятивизмом современной отечественной культуры, а также недостаточной проработанности ряда дефиниций феномена порнографии, закрепленного в законодательстве. Эта ситуация порождает феномен «закамуфлированной» детской порнографии, маскирующей сексуальные смыслы нормативными репрезентативными приемами. Отсутствие методических рекомендаций по исследованиям продукции порнографического характера, в том числе «рисованной» порнографии, неопределенность по поводу «закамуфлированной» порнографической продукции, в том числе с участием несовершеннолетних лиц, мешает выявлению «скрытых» педофилов и тормозит работу правоохранительных органов по борьбе с преступлениями, причиняющими вред здоровью граждан и общественной нравственности. /1313/

Расследование преступлений, связанных с изготовлением и оборотом порнографических материалов или предметов, осложняется еще и тем, что при совершении таких противоправных деяний используются компьютерная техника и программное обеспечение, информационно-телекоммуникационные сети, включая сеть Интернет. Можно констатировать сложность механизма совершения данного вида преступлений, исходя из специфики средств их совершения, скоротечности процессов информационного обмена, особых видов следов такого рода деяний, а в некоторых случаях – отсутствия информации о личности потерпевшего, также и других обстоятельств, связанных с потребностью обращения к сведущим лицам, – пишет К.И. Дорофеев /1316/.

Изготовление и распространение порнографических материалов, содержащих изображения несовершеннолетних (детской порнографии), практически всегда осуществляется с использованием современных компьютерных технологий обработки и передачи информации. Это приводит к тому, что при производстве компьютерной экспертизы по различным уголовным делам эксперт, исследуя содержимое графических файлов, подчас сталкивается с изображениями откровенно сексуального характера и в соответствии с положениями п. 4 ч. 3 ст. 57 УПК РФ, ч. 2 ст. 204 УПК РФ может в рамках экспертной инициативы указывать на них в своем заключении. /1334/

В рамках компьютерной экспертизы устанавливаются обстоятельства совершенного преступления по цифровым следам, находящимся в средствах вычислительной техники (далее – СВТ) и на машинных носителях. Специалист может обнаружить информацию, хранящуюся в СВТ и на машинных носителях по заданным критериям (путем введения ключевых слов); определить свойства программ, программных продуктов, программно-аппаратных комплексов; классифицировать способы организации компьютерной информации, процессы ее хранения, обработки и передачи в СВТ; прибегнуть к возможности восстановления утраченной или удаленной информации; идентифицировать объекты по цифровым следам /1316/.

Для улучшения качества воспроизведения изображения с целью выявления слабо видимых деталей также может потребоваться помощь эксперта компьютерной экспертизы. /1334/

Особенности использования компьютерных технологий при подготовке и распространении материалов с порнографическими изображениями несовершеннолетних позволяют с помощью эксперта компьютерной экспертизы в рамках его компетенции решать следующие вопросы /1326, 1334/: