Лекции по конкурсному праву. Особенная часть. Судебные процедуры

15 календарных дней со дня истечения 30-дневного срока для предъявления требований кредиторов – направление возражений относительно заявленных кредиторами требований; указанные возражения могут заявить следующие субъекты: сам должник, временный управляющий, те кредиторы, которые уже предъявили требования к должнику, представитель учредителей (участников) должника или представитель собственника имущества должника-унитарного предприятия; направляются возражения в арбитражный суд;

Месяц с даты истечения 15-дневного срока на возражения – рассмотрение арбитражным судом требования кредитора, независимо от того, поступили либо не поступили возражения на это требование; суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов и выносит соответствующее определение, на основании которого требование и подлежит включению в реестр; в определении о включении требований в реестр требований кредиторов должны быть указаны размер и очередность удовлетворения каждого из требований.

В доктрине высказывается мнение, в соответствии с которым осуществляемая в рамках установления наблюдения проверка заключается в разрешении вопроса о спорности или бесспорности каждого из заявленных требований[12 - Кузнецов С.А. К вопросу о порядке установления требований кредиторами в делах о банкротстве // Правовая политика и правовая жизнь. 2009. № 4. С. 96.].

Закон устанавливает, что любое из определений – как о включении, так и об отказе во включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов, – вступает в силу немедленно и может быть обжаловано. Данное определение арбитражный суд должен направить четырем субъектам: должнику, арбитражному управляющему, кредитору, предъявившему требования, реестродержателю.

??? Необходимо ли получать в рамках дела о банкротстве определение о включении в реестр требования, которое подтверждено решением суда, вступившим в силу до возбуждения производства по делу о банкротстве, либо такое требование может быть включено в реестр на основании имеющегося решения суда?

Первое собрание кредиторов

Первое собрание кредиторов – ключевой этап процедуры наблюдения. Созывается оно временным управляющим.

В собрании участвует две категории кредиторов – с правом голоса и без права голоса. Первая категория – реестровые кредиторы, то есть те, чьи требования прошли процедуру установления. Вторая категория – руководитель должника, представитель учредителей (участников) должника или представитель собственника имущества должника-унитарного предприятия, представитель работников должника и представитель органа по контролю (надзору).

Интересно, что отсутствие на собрании кредиторов без права голоса не является основанием для признания данного собрания недействительным.

На практике возникал вопрос – имеют ли право участвовать в первом собрании работники должника? Данная проблема актуализировалась после того, как работникам было предоставлено право заявлять о признании работодателя несостоятельным (банкротом). Тем не менее, на поставленный вопрос следует дать отрицательный ответ. Более того, ФЗ от 29.06.2015 г. № 186-ФЗ дополнил ст. 72 Закона о банкротстве п. 4 следующего содержания:

«В случае включения в реестр требований кредиторов только требований о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и неудовлетворения указанных требований первое собрание кредиторов не проводится и арбитражный суд принимает решение о введении процедуры, применяемой в деле о банкротстве, в соответствии с абзацем вторым п. 2 ст. 75 настоящего Федерального закона».

Уведомление субъектов, имеющих право участвовать в первом собрании, – обязанность временного управляющего, за неисполнение которой он может быть привлечен к ответственности. Порядок и сроки уведомления кредиторов применяются общие; они предусмотрены ст. 13 Закона о банкротстве.

Важное правило – первое собрание кредиторов должно состояться не позднее, чем за 10 дней до даты окончания наблюдения.

Практике известны ситуации, когда временный управляющий назначает первое собрание гораздо раньше, например за 30 дней до окончания срока наблюдения. Это дает возможность в случае необходимости провести повторное собрание, что иногда бывает актуальным. Однако, с другой стороны, такой механизм позволяет отсечь ряд кредиторов, которые не успели установить свои требования.

?? Можно ли привлечь временного управляющего к ответственности или оспорить решения первого собрания кредиторов в ситуации, когда оно было проведено за 30 дней до окончания срока наблюдения, а через 10 дней после его проведения суд подтвердил требования одного из кредиторов, которые превышали имеющийся размер реестровых требований?

???? Если да, то в каком размере можно требовать возмещения убытков?

Решения первого собрания чрезвычайно важны для дальнейшего развития конкурсных отношений. Практически все решения принимаются квалифицированным большинством голосов кредиторов.

Первое собрание рассматривает следующие блоки вопросов. Определение процедуры, подлежащей введению после наблюдения: собрание принимает решение и обращается в арбитражный суд с соответствующим ходатайством о введении финансового оздоровления; о введении внешнего управления; о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; об утверждении мирового соглашения.

Вопросы, связанные с комитетом кредиторов, – образование комитета, определение его количественного состава, наделение определенными полномочиями; избрание кумулятивным голосованием членов комитета кредиторов.

Вопросы, связанные с арбитражным управляющим, – определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий; определение дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего; направление в саморегулируемую организацию запроса о представлении кандидатур таких управляющих.

Вопросы, связанные с реестродержателем, – о целесообразности выбора реестродержателя, об определении конкретной кандидатуры из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией.

Указанный перечень вопросов компетенции первого собрания не является исчерпывающим. Оно может рассматривать и иные вопросы, но только те, которые предусмотрены Законом о банкротстве: из буквального толкования нормы ч. 9 п.

1 ст. 73 Закона о банкротстве следует именно такой вывод – иные федеральные законы, а, тем более, иные правовые и нормативные акты расширять компетенцию первого собрания не могут.

Следует обратить внимание на одну из новелл регламентации проведения первого собрания, введенных Федеральным законом от 29.12.2014 г. № 482-ФЗ, касающуюся ситуаций, когда собрание кредиторов, рассматривающее вопросы, отнесенные к компетенции первого собрания кредиторов, созывается после завершения наблюдения. Суть новеллы, содержащейся в п. 3 ст. 73 Закона о банкротстве, состоит в том, что в таких случаях применению будут подлежать нормы Закона о банкротстве, регламентирующие проведение первого собрания кредиторов на стадии наблюдения.

Мероприятия наблюдения

Какие-то специальные мероприятия именно для наблюдения Закон о банкротстве не предусматривает. Однако систематизировать общие параметры и выделить особенности можно.

На стадии наблюдения должник продолжает обычное функционирование; руководство его хозяйственной деятельностью осуществляют органы управления с ограничениями, о которых было сказано выше.

? Какие действия органы управления должника осуществлять не могут?

Соответственно, один из серьезных рисков – последующее оспаривание сделок и действий должника. Этот риск существует для контрагента, совершающего с руководителем должника сделку, пусть даже с согласия временного управляющего (а уж без согласия – тем более).

????? Возможно ли уменьшение указанных рисков и, если да, то каким образом?

Руководитель и временный управляющий должны взаимодействовать между собой; основы данного взаимодействия определяются принципами разумности, добросовестности, делового сотрудничества.

Обязанностью руководителя является передача временному управляющему необходимой информации – в силу норм п. 3.2 ст. 64 Закона о банкротстве в течение 15 дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан предоставить управляющему, а также направить в арбитражный суд: 1) перечень имущества должника: 2) бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения.

Помимо этого, на руководителя возложена обязанность ежемесячно информировать временного управляющего об изменениях в составе имущества должника.

В случаях, когда это необходимо, временный управляющий может потребовать от руководителя передать определенные документы и ценные активы должника.

В ч. 2 п. 43 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 г. № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве»[13 - Постановление Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 № 35 (ред. от 21.12.2017) «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве». Вестник ВАС РФ, № 8, август, 2012.] содержится ряд интересных уточнений характера обязанностей руководителя; там сказано, что на основании пункта 3.2 ст. 64 Закона о банкротстве не позднее 15 дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника (а при банкротстве индивидуального предпринимателя – сам должник) обязан предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, сведения обо всех судебных разбирательствах имущественного характера, участником которых является должник; при возникновении впоследствии новых подобных споров он обязан в разумный срок информировать об этом временного управляющего и арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве. В случае нарушения указанных обязанностей на руководителя должника (должника-гражданина) может быть наложен штраф на основании ч. 5 ст. 119 АПК РФ.

Еще одна обязанность руководителя в течение наблюдения установлена нормами п. 4 ст. 64 Закона о банкротстве и состоит в том, что руководитель должника в течение 10 дней с даты вынесения определения о введении наблюдения обязан обратиться к учредителям (участникам) должника с предложением провести общее собрание учредителей (участников) должника, к собственнику имущества должника-унитарного предприятия для рассмотрения вопросов об обращении к первому собранию кредиторов должника с предложением о введении в отношении должника финансового оздоровления, проведении дополнительной эмиссии акций и иных мероприятий, установленных Законом о банкротстве.

Обратим внимание на то, что сроки проведения общего собрания учредителей (участников) должника не установлены, то есть данная обязанность руководителя является скорее информационной.

?? Может ли руководитель быть привлечен к ответственности за неисполнение обязанности, установленной п.4 ст. 64 Закона о банкротстве, в частности с учетом того, что учредители (участники) не могут не знать о введении наблюдения, например из публикации?

Одно из особых мероприятий наблюдения, частично регламентированное Законом о банкротстве, – дополнительная эмиссия акций должника. Сказано об этом в п. 5 ст. 64 Закона о банкротстве: «Должник вправе осуществить увеличение своего уставного капитала путем размещения по закрытой подписке дополнительных обыкновенных акций за счет дополнительных вкладов своих учредителей (участников) и третьих лиц в порядке, установленном федеральными законами и учредительными документами должника. В этом случае государственная регистрация отчета об итогах выпуска дополнительных обыкновенных акций и изменений учредительных документов должника должна быть осуществлена до даты судебного заседания по рассмотрению дела о банкротстве».

Процитированная норма устанавливает некоторые особые правила осуществления дополнительной эмиссии (по сравнению с общекорпоративными правилами):

– только закрытая подписка (открытая подписка невозможна);

– только обыкновенные акции (привилегированные акции невозможны);

– увеличение уставного капитала только за счет дополнительных вкладов (за счет собственных активов должника невозможно);

– государственная регистрация отчета об итогах выпуска и изменений учредительных документов должника – до даты окончания наблюдения.

Идея соответствующего мероприятия – дополнительной эмиссии – состоит в том, что покупатели дополнительных акций, оплачивая их, пополняют активы должника, что способствует ликвидации финансовых проблем. В доктрине отмечается, что установление права осуществлять дополнительную эмиссию «является эффективным способом восстановления платежеспособности должника и является по своей экономической сути оздоровительной процедурой, при помощи которой должник может решить временно возникшие трудности путем привлечения дополнительных финансовых ресурсов»[14 - Комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)». постатейный, 5-е изд., перераб. и доп. Баринов А.М., Бушев А.Ю., Городов О.А. и др. // под ред. В.Ф. Попондопуло. М., Проспект, 2017.].

Все необходимые юридические решения принимаются и документы оформляются по правилам, установленным корпоративным законодательством.

Указанные нормы порождают множество вопросов, которые мы только наметим, не ставя цели на них отвечать.

? Почему законодатель не допустил открытую подписку на акции дополнительной эмиссии в рамках наблюдения?

?? Чем обусловлено требование к эмиссии только обыкновенных акций?

?? Могут ли акции дополнительной эмиссии оплачиваться не денежными средствами, а иными активами?