Современные проблемы теории и практики рекламного законодательства, права и правоотношений. Сборник научных работ. Выпуск 2

Современные проблемы теории и практики рекламного законодательства, права и правоотношений. Сборник научных работ. Выпуск 2
Сборник статей

Авторы сборника, исследуя гражданско-правовые проблемы рекламы и рекламных отношений, пытались отойти от стереотипных, тривиальных решений, стремясь взглянуть на разнообразные проблемы под неожиданным, нестандартным углом зрения, с абсолютно необычной и неосвоенной стороны. Ряд проблем изложен в тезисах докладов, с которыми авторы выступали на заседаниях Научно-практического совета Центра правовой поддержки рекламной деятельности, планируя в дальнейшем более глубоко разработать соответствующую проблематику.

Современные проблемы теории и практики рекламного законодательства, права и правоотношений. Сборник научных работ. Выпуск 2

Ответственный редактор:

Свердлык Г. А., доктор юридических наук, профессор

© Коллектив авторов, 2006

© ИД «Юриспруденция», 2006

Предисловие

Реклама, равно как и регулирующее рекламные отношения законодательство, была почти неизвестна в СССР. Сегодня можно утверждать, что реклама относительно давно и прочно укрепилась в нашей жизни. Она вышла далеко за рамки частных сообщений, передающихся от производителя к потребителю. Реклама способна заставить людей совершать те или иные поступки, задуматься над, казалось бы, очевидными и элементарными свойствами вещей, которым никто и никогда прежде не придавал значения. Можно утверждать, что современная реклама в России превратилась в серьезную индустрию, в которой заняты сотни тысяч людей. Реклама стала неотъемлемой частью экономики, заняв одно из важнейших мест в сфере производства, потребления и торговли. Реклама, рекламная деятельность вызывают живой интерес у экономистов, психологов, юристов. Если с точки зрения исследования рекламы экономисты и психологи достигли существенных успехов, то юристы, в частности представители науки гражданского права, достигли здесь самых скромных успехов. В России есть единственное научное сообщество, объединенное в Центр правовой поддержки рекламной деятельности, которое с 1999 г. систематически занимается исследованием правовых (в первую очередь гражданско-правовых) проблем рекламы и рекламной деятельности.

Представляемый читателю сборник научных работ является очередным шагом в исследовании гражданско-правовых проблем рекламы и рекламных отношений.

Авторы сборника, исследуя изложенные в сборнике проблемы, пытались отойти от стереотипных, тривиальных решений, стремясь взглянуть на разнообразные проблемы под неожиданным, нестандартным углом зрения, с абсолютно необычной и неосвоенной стороны. Ряд проблем изложен в тезисах докладов, с которыми авторы выступали на заседаниях Научно-практического совета Центра правовой поддержки рекламной деятельности, планируя в дальнейшем более глубоко разработать соответствующую проблематику.

    Г. А. Свердлык, доктор юридических наук, профессор, председатель Научно-практического совета ЦППРД

Свердлык Г. А. Понятие, состав и юридическая природа рекламного законодательства (Тезисы доклада)

СВЕРДЛЫК Г. А., – доктор юридических наук, профессор, председатель Научно-практического совета ЦППРД

1. Термины «законодательство, регулирующее рекламные отношения», «законодательство о рекламе» или «рекламное законодательство», как и любые термины, весьма условны. Они возникли и введены в деловой оборот сравнительно недавно, а полноправную прописку получили в системе российского законодательства и практике с принятием и применением Федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе»[1 - См.: Собрание законодательства РФ. – 1995. – № 30. – Ст. 2864.] (далее – Закон «О рекламе»).

Какие же отношения можно назвать рекламными? По существу, ответ на этот вопрос содержится в ст. 4 Закона «О рекламе». Согласно этой статье к таковым относятся «отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы». Эти отношения регулируются нормами как Закона «О рекламе», так и иными федеральными законами. Они, кроме того, могут регулироваться Указами Президента Российской Федерации и нормативными актами Правительства Российской Федерации, а также нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти, издаваемыми в соответствии с Законом «О рекламе». Что же собой представляет указанный закон?

Для того чтобы ответить на поставленный вопрос, следует прежде всего подчеркнуть, что ему было суждено стать центральным актом рекламного законодательства.

Анализируя сущность и состав норм характеризуемого закона, следует указать на универсальный характер этого закона, который подтверждается изложенным ниже.

2. По своей отраслевой принадлежности нормы рекламного законодательства являются прежде всего гражданско-правовыми. Отношения, возникающие в ходе производства, размещения и распространения рекламы, выступают чаще всего объектом регулирования норм гражданского законодательства. Эти нормы содержат те основополагающие положения, которые не только способствуют продвижению рекламируемого товара к рынку, составляя в своей совокупности правовые основы единого рынка, но и призваны регулировать, а также гарантировать единство экономического пространства, свободное передвижение товаров, работ, услуг, финансовых средств, свободу экономической деятельности и поддержку конкуренции. В самом Законе «О рекламе» таких норм большинство.

3. В состав Закона «О рекламе» не вошли, да и не должны были войти нормы, входящие в ГК РФ и составляющие самостоятельный институт гражданского законодательства о сделках.

4. Законодатель исходит из того, что, если потребители ненадлежащей рекламы введены ею в заблуждение и тем самым нанесен вред здоровью, имуществу граждан или юридических лиц, окружающей среде либо чести, достоинству или деловой репутации указанных лиц, а также если реклама посягает на общественные интересы, принципы гуманности и морали, принимаются не только нормы Закона «О рекламе», но и нормы гражданского законодательства.

5. Вместе с тем урегулированные отношения рекламной деятельности не являются объектом регулирования лишь нормами гражданского законодательства. Реклама (рекламная информация) сама является товаром и, выступая объектом гражданских прав (ст. 128 ГК РФ), подвергается непосредственному конституционному регулированию. Согласно п. 4 ст. 29 Конституции РФ «каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом». Одним из таких законных гражданско-правовых способов выступает распространение наружной рекламы на основании договора, заключаемого рекламораспространителями с собственником либо с лицом обладающим вещными правами на имущество. На такого вида договорные отношения распространяются нормы гражданского законодательства о договорах.

6. Действующий Закон «О рекламе» содержит множество норм права, относящихся к разной правоотраслевой принадлежности, объединяемых целями служения защите от недобросовестной конкуренции в области рекламы, предотвращения и пресечения ненадлежащей рекламы, способной ввести потребителей рекламы в заблуждение или нанести вред здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, окружающей среде либо чести, достоинству или деловой репутации указанных лиц, а также посягающей на общественные интересы, принципы гуманности и морали.

7. Некоторые отношения, связанные с рекламной деятельностью, регулируются не гражданским законодательством, основанным на равенстве, автономии воли сторон и договоре, а административным, в основе которого лежат отношения власти и подчинения. Нормы административного законодательства регулируют главным образом отношения, складывающиеся в сфере предотвращения и пресечения ненадлежащей рекламы.

Последствием нарушения норм рекламного законодательства выступает гражданско-правовая и административная ответственность. Эти виды ответственности установлены не только ст. 38 Закона «О рекламе», но и Гражданским, Административным и Уголовным кодексами.

8. Нормы финансового законодательства регулируют отношения по налогам на рекламу (ст. 15, 148, 149, 217, 224 Налогового кодекса РФ).

9. В целях обеспечения единства правоприменительной практики в сфере налогообложения Государственная налоговая служба РФ (одна или совместно с другими органами) дает рекомендации и разъяснения по отдельным вопросам применения налогового законодательства. В качестве примера может быть названо письмо Госналогслужбы России, Минфина России и ЦСР от 21, 24, 25 января 1994 г. № НП-01/11 н 8,71 «О порядке исчисления коммерческими банками предельных размеров представительских расходов на рекламу и на подготовку и переподготовку кадров».

Рекомендации и разъяснения в указанном письме не содержат и не могут содержать правовых норм, однако при разрешении споров этот и подобные им документы оцениваются арбитражными судами наряду с другими материалами по делу (п. 6 приложения к письму ВАС России от 31 мая 1994 г. № С1–7/ОП-373 «Обзор практики разрешения споров, возникающих в сфере налоговых отношений и затрагивающих общие вопросы применения налогового законодательства»).

10. Требования к рекламе, носящие в основном рекомендательный характер, содержатся в актах Организации Объединенных Наций, в Европейских конвенциях, соглашениях и договорах, а также в двусторонних соглашениях между отдельными суверенными государствами.[2 - См., например: Долгосрочное торговое соглашение между СССР и Объединенной Арабской Республикой от 23 июля 1962 г. № 1227; ООН. Руководящие принципы для защиты интересов потребителей от 9 апреля 1985 г.; Европейская конвенция о совместном производстве Е Т, № 147 от 2 октября 1992 г.; Договор о проведении согласованной антимонопольной политики от 25 января 2000 г., и др.]

11. По своей юридической силе акты рекламного законодательства подразделяются на: 1) федеральные законодательные акты; 2) акты государственных органов исполнительной власти; 3) разъяснения государственных органов исполнительной власти; 4) акты органов местного самоуправления; 5) акты органов саморегулирования в области рекламы; 6) акты антимонопольного органа;

7) межправительственные соглашения суверенных государств;

8) международные руководящие принципы, рекомендации, конвенции, договоры, соглашения.

12. Под рекламным законодательством понимается система правовых норм, регулирующих складывающиеся между осуществляющими предпринимательскую деятельность юридическими и физическими лицами отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы на рынках товаров, работ, услуг.

13. Стало быть, отношения, возникающие в ходе производства, размещения и распространения рекламы, выступают объектом комплексного регулирования норм гражданского, конституционного (государственного), административного, финансового, уголовного и международного законодательства, а следовательно, по своей юридической природе рекламное законодательство является комплексным. Комплексность указанного законодательства характеризуется тесной взаимосвязью и взаимодействием в многостороннем регулировании своеобразного вида общественных отношений.

14. Несмотря на то, что в силу прямого указания Закона «О рекламе» о том, что он не распространяется на политическую рекламу, было бы не совсем правильным утверждение, согласно которому в нашей стране полностью отсутствует правовое регулирование отношений в этой сфере рекламной деятельности. Конечно, в Российской Федерации до сих пор нет специального закона, регулирующего отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения политической рекламы. Вместе с тем следует отметить, что когда Центризбирком РФ утверждает Инструкцию «О порядке предоставления эфирного времени кандидатам на должность Президента Российской Федерации», в которой содержатся нормы, устанавливающие ограничения для рекламных передач кандидатов, то это означает не что иное, как стремление регулировать политическую рекламу.

15. Рекламное законодательство не регулирует отношения, возникающие из объявлений физических лиц, в том числе и тогда, когда они размещены в средствах массовой информации, если эти объявления не связаны с осуществлением физическими лицами своей предпринимательской деятельности.

16. Важное значение в деле правильного применения нормативных актов по рекламе имеет судебно-арбитражная практика. Акты судебно-арбитражной практики носят разные названия. Наиболее характерные из них именуются: «Обзор судебной практики Верховного Суда РФ», «Письмо Высшего Арбитражного Суда РФ», «Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ», «Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ» и т. п.

Всякого рода и вида обзоры, письма, информационные письма, содержащие определенную обобщенную информацию о некоторых вопросах практики применения того или иного закона (законодательства), регулируют рекламные отношения.

Постановления же пленумов и президиумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ не устанавливают, да и не могут устанавливать каких-либо норм права, а лишь изучают и обобщают практику применения судами законов и иных нормативных правовых актов и этим самым обеспечивают единообразие применения законодательства и стабильность судебно-арбитражной практики.

Свердлык Г. А. Юридическая природа рекламного права и рекламных правоотношений

1. В науке российского права до сих пор, видимо в силу ряда объективных и субъективных факторов, не предпринято ни одного сколько-нибудь значимого исследования, имеющего в качестве самостоятельного предмета юридическую природу рекламного права или рекламных правоотношений.

Что касается объективных факторов, к их числу можно отнести следующие: 1) относительную «молодость» появившегося в России рекламного законодательства, хотя оно стремительно развилось в большую, сложную и противоречивую комплексную систему; 2) трудность определения с методологических позиций понятий «рекламное право» и «рекламное правоотношение» в силу большой их сложности.

К числу субъективных факторов следует отнести: 1) недостаточное внимание серьезных исследователей к рекламе в связи с ее непривлекательностью – крикливостью и даже назойливостью; 2) увлечение отдельных исследователей определением понятия «реклама», отдельными аспектами рекламной деятельности и т. п. Словом, изучение юридической природы рекламного права, равно как и его принципов, правоотношений, механизма правового регулирования рекламных отношений и т. п., еще ждет своих исследователей, хотя хорошо известно, что, изучив указанные общие, основополагающие вопросы, исследователи, пытающиеся решить какие-либо частные вопросы, будут постоянно натыкаться на эти общие вопросы и едва ли достигнут значимых эффектных результатов в решении тех же частных вопросов.

2. Науке как советского, так и современного российского права термины «юридическая природа», «правовая природа» или просто «природа» правового (отрасли права – обычной или комплексной), подотрасли права конкретного правового института, имеет ли он обычный или комплексный характер тех или иных правоотношений, известны довольно давно. Однако, несмотря на их широкое использование, к сожалению, они до сих пор оказываются формально неопределенными. Этими категориями ученые-правоведы, как правило, оперируют при попытке раскрыть правовые особенности отраслевых, родовых или видовых подразделений структуры или системы права. Их используют при обосновании тех или иных юридических конструкций, построений, концепций и т. п.

Следует отметить, что некоторые, особенно начинающие исследователи в поисках подобных конструкций и их построений, не находя им места, а также не раскрывая сущности искомого явления, тоже обозначают некоторые «конструкции» и «построения» термином «юридическая природа». С таким пониманием «юридической природы» едва ли можно согласиться.

3. Под юридической природой рекламного права следует понимать такие его фундаментальные положения, которые могут быть основой определения того, что собой представляет рекламное право, на чем оно базируется, какова его внутренняя структура и каково его место в системе российского права.

4. Рекламное право как комплексная отрасль права представляет собой цельное образование. Ему свойственно наличие общих положений и конкретных правовых институтов, нормы которых регулируют своеобразные общественные отношения. Данное право базируется на присущих только ему принципах, оно обладает своеобразным механизмом и режимом правового регулирования.

5. Указанная комплексность норм обладает относительным единством предмета правового регулирования. Отсюда можно полагать, что рекламное право – комплексная отрасль права, базирующаяся на комплексном законодательстве. Комплексные отрасли права, построенные как некоторые соединения разнородных предметов, принципов и методов правового регулирования, получили наименование вторичных многоуровневых образований структуры права и существуют как объективная реальность наряду с основными отраслями.

6. В предыдущих тезисах, говоря о структуре и составе рекламного законодательства, мы пришли к выводу, что основополагающие и некоторые другие рекламно-правовые акты имеют комплексный характер. Эти акты, содержащие нормы различных отраслей права, формируются и функционируют как специфический нормативный массив, который сложился в соответствии с экономическими требованиями общества, существует объективно и призван регулировать многообразные рекламные отношения.

7. Понятие «рекламные отношения» можно условно назвать собирательным. Оно включает как те гражданско-правовые имущественные отношения, складывающиеся по производству рекламы, которым присуща оптимальная форма, так и отношения по приобретению земельных участков или недвижимых объектов для размещения средств наружной рекламы, финансированию строительства и эксплуатации рекламных средств; налогообложению физических и юридических лиц в рекламной сфере и т. д.