Незаконная деятельность адвокатов в уголовном судопроизводстве, средства предупреждения и нейтрализации

Это совсем не обязательно специалист более низкой квалификации. Просто грамотный адвокат, добропорядочный, законопослушный гражданин, человек с моральными и нравственными устоями никогда не пойдет в услужение к преступникам, т. е. не станет делать что-либо сверх того, что позволяет ему профессиональная этика, ни за какие деньги не допустит, чтобы на его репутацию легла тень, чтобы его жизнь и здоровье, жизнь и здоровье его родных и близких подвергались постоянной опасности.

Так, по данным следователя В.И. Каратаева из Екатеринбурга, только в 1992 году в Свердловской области правоохранительные органы предотвратили убийства двух адвокатов. Оказывается, бандиты вынесли им смертный приговор за то, что они слишком рьяно и успешно защищали заклятых врагов этой группировки, от которых гангстеры мечтали отделаться законным путем, да не вышло[137 - Каратаев В.И. Запачканные мундиры. // Записки криминалистов. Вып. 3. / Под ред. Образцова В.А. – М.,1994. – С. 113.].

Как бы в противовес классификации свойств личности адвокатов на «вовлеченных» и «невовлеченных», можно с весьма высокой степенью условности выделить две группы, исходя из того, на каком уровне конструктивности отношений они находятся с конкретными следователями, дознавателями, прокурорами, а иногда и с целыми подразделениями (следственными отделами, отделами дознания и проч.).

По этому основанию всех защитников, подчеркиваем – весьма условно, можно разделить на:

– имеющих хорошие личные, профессиональные и при этом длительные (долговременные, от дела к делу) контакты с должностными лицами и целыми коллективами (далее, для краткости – «контактный» адвокат);

– не имеющих таких контактов («неконтактный» адвокат) (См. Приложение 5 п. 4.1–4.4).

3.2.8. «Неконтактный» адвокат

Ко второй группе относятся адвокаты, которые не считают для себя возможным идти на компромиссы с процессуальным противником, «закрывать глаза» на какие-либо, пусть даже не значительные нарушения и ошибки следователя, даже если это не влияет на интересы его подзащитного. По делам, где позиция обвиняемого заключается в полном отрицании вины, привлекаемый крайне отрицательно относится к сотрудникам правоохранительных органов, позиция такого защитника выглядит уместной. Однако очень часто эта позиция входит в противоречие с интересами клиента.

Например, по делу о преступлении небольшой и средней тяжести (ч. 2 и 3 ст. 15 УК РФ) следователь, при полной доказанности вины, допускает освобождение обвиняемого от уголовной ответственности по нереабилитирующему основанию (ст. 75–76 УК РФ), в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным законом (ст. 25 и 28 УПК РФ). Но в данных случаях речь идет, как правило, о праве стороны обвинения, а не об обязанности. Разумеется, инициатива в принятии такого правого решения может исходить, прежде всего, от защитника. «Неконтактные» защитники реже подают соответствующие ходатайства и/или добиваются освобождения клиента от уголовной ответственности.

3.2.9. Адвокат-«скандалист»

Крайним проявлением неконтактности, «экстремистами» в среде адвокатов этой группы являются «адвокаты-скандалисты». Представители этого типа в принципе не могут наладить контакт с должностными лицами стороны обвинения. Грубость, оскорбления, клевета и угрозы – самые распространенные тактические средства их защиты.

«Защитники-скандалисты» по тем или иным причинам просто ненавидят всех следователей, дознавателей, прокуроров и оперуполномоченных, а заодно и судей. Их жалобы и ходатайства часто носят надуманный, гипертрофированный, неконструктивный характер. Например, во многих прокуратурах, накапливаются целые тома материалов проверок по жалобам конкретного адвоката. Каждый опытный следователь и прокурор может назвать по памяти имена одного или нескольких «адвокатов-скандалистов», чьи характеристики, истории о которых становятся притчами во языцех всего подразделения, а то и всего города, региона. Ими «пугают» молодых следователей, по делам, где они участвуют, неизбежны нарушения сроков расследования из-за постоянных конфликтов, скандалов, жалоб, и т. п.

Поэтому руководители СО (а ранее прокуроры), услышав фамилию такого адвоката, при прочих равных условиях с большей уверенностью продлевали сроки предварительного следствия (содержания под стражей) по делу, где он участвует, с меньшим доверием к заявителю рассматривали жалобы о нарушениях, допускаемых стороной обвинения[138 - Речь идет о процессуальных условиях, действовавших до 1.07.02.].

Для следователя день вступления «адвоката-скандалиста» в дело – «день траура». Заметим, что речь не идет о нежелании стороны обвинения общаться с квалифицированным адвокатом. Грамотный адвокат для хорошего следователя порой даже помощник и советчик, настоящий «санитар судопроизводства»[139 - Именно так образно, в положительном ключе называл адвокатов Р.С. Белкин. См., Белкин Р.С. Криминалистика: проблемы сегодняшнего дня. – М., 2001. – С. 195–202.]. С ним интересно, у него есть чему поучиться. Но общаться с «адвокатом-скандалистом» не хочется никому.

Порой сложность дел, имеющихся в производстве конкретного следователя, можно оценивать не только по объективным критериям (число лиц, привлекаемых к ответственности, количество эпизодов, проблемы доказывания, сложность состава преступления и др.), но и по числу «скандальных» адвокатов.

Иногда представители организованных преступных формирований специально приглашают «адвоката-скандалиста» в качестве одного из защитников интересующего их обвиняемого. Делается это специально для того, чтобы «раскачать» следователя, вывезти его из состояния равновесия, пробить его психологическую защиту или спровоцировать на взаимное неэтичное поведение и т. п.

Такой адвокат для подзащитного чаще беда, чем спасение. Ведь, к примеру, придирки и уловки при допросе, резкие и грубые нападки на кого бы то ни было в судебных прениях только вредят защите[140 - Лубшев Ю.Ф. Адвокатура в России: Учебник. – М., 2001. – С. 250.]. Но понять это может далеко не каждый обвиняемый. «Адвокаты-скандалисты» чаще встречаются среди лиц, уволенных из правоохранительных органов по отрицательным мотивам, среди адвокатов, не имеющих предшествующего специального опыта работы, высокая квалификация далеко не всегда бывает их козырем, хотя среди них и встречаются хорошие знатоки норм материального и процессуального права, что, как известно, далеко не все, чем должен отличаться действительно выдающийся адвокат.

Очень часто «скандального» адвоката к незаконному, неэтичному поведению провоцируют неграмотные, неопытные следователи, те, что, в свою очередь, отличаются грубостью, некорректностью, высокомерием. Если такой следователь еще и допустит необязательность, непунктуальность в вызове защитника и проведении с его участием следственных действий – шумные скандалы, явные, грубые и взаимные нарушения закона по делу обеспечены. Руководителю следственного органа в таком случае следует подумать над тем, не стоит ли передать дело в производство другому следователю в порядке п. 1 ч. 1 ст. 39 УПК РФ.

3.2.10. «Контактный» адвокат

Вернемся к последней из исследуемых классификаций. К первой группе (контактные адвокаты) чаще всего относятся адвокаты, имеющие «специальный профессиональный опыт» (3.2.1), пенсионеры правоохранительных органов, ушедшие из системы с почестями, «по-хорошему», хотя и не обязательно по возрасту. Это могут быть и «молодые» пенсионеры, заботливо сохранившие старые связи. Редки среди них те, кто уволился (кого уволили) из органов по отрицательным мотивам или ушли по собственному желанию в результате конфликта и т. п.

Это адвокаты – прежде всего соблюдающие процессуальную дисциплину, не срывающие следственных действий, обязательные в профессиональном отношении и перед подзащитным и перед своим процессуальным противником. Эти качества – главное и важнейшее условие доброжелательных, конструктивных взаимоотношений с любым следователем (дознавателем, прокурором). Кроме этого, «контактные» адвокаты во многих необходимых случаях умеют найти психологический и процессуальный контакт со следователем, пойти на разумный, как правило, не в ущерб своему подзащитному, компромисс. При выявлении незначительных нарушений закона[141 - Мы в полной мере осознаем, что называть какие-то нарушения закона незначительными не совсем корректно с точки зрения права и науки. Но каждый опытный следователь и адвокат знает, что имеет в виду автор.], ошибок расследования, не влияющих на положение их подзащитных, они могут «закрыть глаза» на эти нарушения, чем вызывают внешне сдержанную, но глубокую благодарность и расположение со стороны вечно уставших от огромной нагрузки, задерганных жалобами и ходатайствами, следователей.

Это не означает, что «контактные» адвокаты всегда идут на поводу у следователей. В своем большинстве они непримиримо реагируют на нарушения закона, всеми законными средствами и способами отстаивают права своих подзащитных, не идут на аморальные и преступные сделки с правосудием (10.1).

Но, в то же время, они, как правило, не допускают, не потворствуют своим подзащитным в постоянном соблазне защититься незаконными, неэтичными средствами (См. 9.1). Следователь может быть уверен, что такой адвокат не опуститься до подлости, неправомерного обмана. С ним можно не опасаться хищения или уничтожения документов из уголовного дела, умышленного и безосновательного затягивания ознакомления с его материалами и проч.

Очевидны те последствия, которые влечет для адвоката такая его характеристика, репутация. Его с удовольствием порекомендуют следователи для защиты по конкретному делу, если конечно подозреваемый, обвиняемый попросит соответствующего совета. По делам с таким адвокатом следователи, насколько это допускает закон и избранная тактика, стратегия расследования, «идут навстречу» защитнику и его обвиняемому, неизбежные по многим делам конфликты процессуальных сторон носят в большей степени конструктивный, дипломатичный характер, без перехода «на личности», жалобы руководству и т. д. Даже сроки расследования по делам с такими защитниками бывают, в целом, меньше. Достигаются цели процессуальной экономии не в ущерб всесторонности, полноте и объективности.

Из изложенного ставиться очевидным, что с такими адвокатами реже заключают соглашения представители организованных преступных формирований. Им подавай, как правило, адвоката «вовлеченного», готового ради денег на любые нарушения. Но не исключено, что дальновидные преступники будут сотрудничать в дополнении к «вовлеченным» и с «контактными» адвокатами[142 - А ведь часто эти характеристики совмещаются и в одном человеке.], пользуясь их услугами в тех случаях, когда, исходя из избранной тактики и стратегии защиты, в интересах обвиняемого будет законный и этичный компромисс с правосудием. Так что ни в коем случае нельзя ко всем (как правило, многочисленным) адвокатам, защищающим представителей организованной преступности, прикреплять ярлык «вовлеченных».

3.2.11. «Коррумпированный» адвокат

Однако, среди «контактных» адвокатов есть и те, чья контактность далеко выходит за рамки этичных и законных средств защиты, но уже в другую сторону – в угоду стороне обвинения. Яя уже вкратце останавливался на характеристике так называемых «коррумпированных» адвокатов (гл. 3.1). Это есть крайне негативное, аморальное и незаконное сращивание сторон защиты и обвинения, где жертвами становятся подозреваемые, обвиняемые, другие участники процесса. Такие защитники используют методы, противоречащие интересам подзащитных. Среди «коррумпированных» адвокатов большая часть – некомпетентные, низкоквалифицированные, осознающие, что без постоянных «подачек», «рекомендаций» со стороны следователей, им не удастся получить платежеспособную клиентуру.

«Коррумпированные», привязанные к конкретному следственному подразделению (подразделению дознания и т. п.) адвокаты получают работу в основном «по рекомендации» самих следователей и дознавателей (а точнее, благодаря навязыванию этого адвоката подозреваемому). В благодарность они идут на любые сделки с представителями правоохранительных органов, лишь бы не потерять их «дружеского расположения», а значит и клиентуру.

«Коррумпированные» адвокаты состоят в самых добрых, дружеских отношения с соответствующими сотрудниками. Очень часто это бывшие работники, пенсионеры этого самого «кормящего» подразделения (бывшие следователи, дознаватели, оперативники, руководители данного подразделения). Они вместе отдыхают со своими бывшими коллегами, встречают праздники и т. д.

Анализ дисциплинарной практики адвокатских образований показывает, что профессиональное сообщество всегда резко отрицательно относилось к проявлениям недопустимо близких, личных контактов своих представителей с должностными лицами стороны обвинения. Так, Ю.Ф. Лубшев отмечает, что Президиумы считают недопустимым отход адвоката от официальных позиций во взаимоотношениях с должностными лицами. Одного из адвокатов, указывает автор, подвергли дисциплинарному взысканию за то, что он по просьбе следователя участвовал в деле без получения ордера юридической консультации[143 - Лубшев Ю.Ф. Адвокатура в России: Учебник. – М., 2001. – С. 251.].

«… В 60-е годы в МГКА было проведено обобщение о взяточничестве в правоохранительной системе, показавшее, что замешанными в коррупции оказываются почти исключительно адвокаты из бывших судей, прокуроров и следователей. С тех пор в МГКА введен категорический запрет для выходцев из судов, прокуратур и следственных органов в течение пяти лет практиковать по месту прежней работы. … А в так называемых «альтернативных» коллегиях вчерашние следователи ФСБ и МВД ведут прием клиентов чуть ли не в своих прежних кабинетах, дела им подбрасывают бывшие сослуживцы. … Возникают связки «судья-адвокат», «следователь-адвокат»… Согласитесь, тянет запахом коррупции!»[144 - Резник Г.М. Спасите адвокатуру // Рассказывают адвокаты / Отв. ред. Резник Г.М. – М., 2000. – С. 169.]

«Коррумпированный» адвокат редко критикует сотрудников, намекает своему клиенту на личные контакты, а так же на то, что все вопросы он может решить, лишь бы клиент платил. Такой защитник редко заявляет ходатайства, жалобы, отводы следователям подразделения и т. д. Даже когда подзащитный настаивает на этом, адвокат под разными предлогами уклоняется от этих обязанностей.

Часто позиция такого адвоката по делу совпадает с задачами следствия. Он порой сам уговаривает подзащитного признать вину, выдать соучастников и т. д., мотивируя это его же интересами, советует линию защиты, направленную не на противостояние, а на компромисс со следствием и т. д. Подробно характеристику, «признаки» и закономерности защитительной деятельности «коррумпированных» адвокатов я описывал в предыдущей главе.

Часто «коррумпированные» адвокаты становятся постоянно действующими посредниками во взяточничестве[145 - Точнее сказать – соучастниками, в форме подстрекательства или пособничества в получении взятки – статья 33 ч. 4, 5 и соответствующая часть и пункт статьи 290 УК РФ и другие преступления.] между коррумпированными представителями стороны обвинения и доверителями. Организованная преступная группа (именно так следует квалифицировать такой «тандем») в составе следователя (дознавателя, оперативника, прокурора, судьи) и «коррумпированного» адвоката чаще всего совершает различные преступления против правосудия, вымогает у подозреваемых, обвиняемых, их родных и близких, представителей криминальных структур, крупные денежные суммы за принятие правовых решений в пользу привлекаемых к ответственности. Причем речь может идти как о законных, так и о незаконных решениях. Иногда адвокат уже при первом конфиденциальном свидании с подзащитным называет явно завышенную сумму гонорара и отмечает, что какая-то его часть пойдет на взятки должностным лицам. Хотя во многих случаях речь идет о мошенничестве, сопряженном с подстрекательством к даче взятки.

В преступной среде некоторых регионов и населенных пунктов ходят слухи даже о фиксированных ставках, расценках на услуги судей и представителей стороны обвинения, в зависимости от тяжести преступления, личности привлекаемого и т. д. Людская молва указывает заинтересованным лицам и на конкретных адвокатов, кто постоянно осуществляет посредничество во взяточничестве. Многие «коррумпированные» адвокаты дают взятки должностным лицам уже только за приглашение (иногда и навязывание) конкретного защитника к участию в «платном» деле. Речь идет, как правило, о процентной ставке (5 %, 10 %, 20 % и более) за первичную сумму гонорара[146 - Об этих преступлениях см. 5.5.1.].

«Коррумпированные» адвокаты и адвокаты-мошенники чаще всего «паразитируют» на определенных типах доверителей, подзащитных и проявляют осторожность в отношении тех, с кем применение их типичных незаконных приемов – дело опасное и неблагодарное (См., 5.4.1) (См. Приложение 4).

По своей сути «коррумпированные» адвокаты являются своеобразным антиподом «вовлеченных». Если первые работают в основном в интересах стороны обвинения, то вторые – в интересах организованной преступности. При всех различиях в подходах к защитительной деятельности, у этих антиподов есть и общие незаконные средства и способы. И те, и другие делают все возможное для развития коррупции в правоохранительных органах, вывода из их рядов честных, принципиальных и грамотных специалистов, они являются активными членами коррумпированных преступных групп и сообществ. И те, и другие уверены, что никакие законные приемы защиты не сравнятся по эффективности с подкупом «нужных» должностных лиц правоохранительных органов.

Так обобщенный образ пресловутого героя романа Марко Незе «Спрут» (и одноименного сериала) – адвоката Терразини, давно стал реальностью российской действительности. Высокая степень общественной опасности обоих этих типов заключается еще и в том, что честные, порядочные адвокаты, для которых закон и профессиональная этика далеко не пустой звук. Глядя на сомнительные успехи «коррумпированных» и «вовлеченных», бесчестных и некомпетентных соратников по корпорации, без труда находят повод разувериться в необходимости соблюдать закон, совершенствовать профессиональное мастерство. «Зачем быть честным профессионалом, – с горечью заметил один из проинтервьюированных адвокатов, – … если большие деньги, известность и авторитет могут заработать совершенно некомпетентные лица, особенно если они имеют коррумпированные связи в суде, правоохранительных органах или знакомства в криминальном мире?».

Так, опрос адвокатов, членов МГКА по вопросу о наиболее серьезных проблемах современной адвокатуры показал, что сами члены корпорации считают необходимым запретить адвокатам – бывшим работникам органов следствия, прокуратуры и судов вести дела по прежнему месту работы. Связки «следователь – свой адвокат» из числа бывших следственных работников ведут к злоупотреблениям[147 - Петрухин И.Л. Отчет о социологическом исследовании факторов, влияющих на деятельность адвокатов Московской городской коллегии адвокатов // Рассказывают адвокаты / Отв. ред. Резник Г.М. – М., 2000. – С. 114–115.].

Еще раз следует отметить, что здесь речь идет о закономерностях, которые, если исходить из строго научных критериев, если и существуют, то, во всяком случае, еще не исследованы на надлежащем уровне. Автор говорит об этих закономерностях, поскольку с ними ежедневно сталкивается он и его коллеги – следователи, прокуроры, судьи и другие практические работники.

В настоящем исследовании лишь поднимается давно назревшая проблема комплексного (уголовно-правового, криминалистического, криминологического) характера, о которой ранее предпочиталось замалчивать, делая вид, что ее не существует. В настоящее время наука в единстве с практикой должна разработать надежный механизм нейтрализации этих негативных явлений.

3.2.12. «Оплаченный» и «неоплаченный» адвокат

Последняя классификация, которую хотелось бы привести в этой части работы, за основу берет признак оплаченности защитников. В зависимости от того, участвует ли адвокат в деле по назначению дознавателя, следователя или суда (ч. 5 ст. 50 УПК РФ, ч. 2 п. 1 ст. 7 Закона об адвокатуре) или он работает на основании соглашения с оплатой услуг доверителем, профессиональных защитников условно можно разделить на:

– работающих на платной основе («оплаченный» адвокат);

– работающих по назначению («неоплаченный» адвокат[148 - Вообще-то о неоплаченности в данном случае можно говорить с определенной долей условности. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 4 июля 2003 г. № 400 «О размере оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда», размер оплаты труда защитника по назначению составляет не менее 275 рублей и не более 1100 за один день участия, а в ночное время – от 550 до 2200 рублей.]) (См. Приложение 5 п. 5.1–5.2).

Закономерности защитительной деятельности адвоката в зависимости от оплачиваемости его услуг, в целом, очевидны каждому. Несмотря на то, что адвокатская деятельность не является предпринимательской (ч. 2 ст. 1 Закона об адвокатуре), т. е., не направлена на систематическое получение прибыли (ч. 1 ст. 2 ГК РФ), любой адвокат рассчитывает на оказание услуг преимущественно на платной основе. Тем более, что он не вправе заниматься иной оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности (ч. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре).

Во многом даже не имеет существенного значения квалифицированный ли адвокат вступил в такое дело или новичок, неквалифицированный. Так или иначе, качество юридической помощи, активность защитника, как правило, бывает ниже, чем если бы тот же специалист работал по соглашению.

Было бы совершенно несправедливым сделать вывод, что все адвокаты – исключительно корыстные люди, не желающие даже «пальцем пошевелить» бесплатно. Среди защитников очень много настоящих профессионалов, уважающих себя и свой труд и не идущих ни на какие компромиссы даже по «бесплатному» делу. Для большинства адвокатов профессиональная репутация, честь и достоинство выше материальной выгоды, а потому они и по назначению работают добросовестно, принципиально, на высоком профессиональном уровне. Такие адвокаты в буквальном смысле слова «спасают» следователей и дознавателей, обеспечивая защиту по делам, где она обязательна (ст. 51 УПК РФ), чем вызывают искреннее уважение и благодарность представителей стороны обвинения.

И не вина, а беда адвокатов в том, что по всей России защита граждан по назначению составляет большую часть всего объема работы адвокатов в уголовном судопроизводстве. В 2007 г. в среднем по Российской Федерации адвокаты, участвовавшие в уголовном судопроизводстве по назначению, получали немногим 5 тыс. руб. в месяц, из которых вынуждены были производить отчисления на уплату налогов, на нужды адвокатских образований и палат. Но даже эти небольшие суммы не всегда своевременно выплачиваются, что вызывает возмущение адвокатов и создает угрозу для отправления правосудия[149 - Сайт «Новая адвокатская газета». Режим доступа: http://www.advgazeta.ru/rubrics/9/111].

Еще в XIX веке Р. Гаррис во вступлении к своей знаменитой «Школе адвокатуры» писал, что в жизни адвоката бывают два периода: первый – когда он ловит стряпчих, второй – когда его ловят стряпчие. Чтобы дожить до второго периода, надо быть настоящим адвокатом[150 - Гаррис Р. Школа адвокатуры: Пер. с англ. – Тула, 2001. – С. 9.].