Обязательство

1) такой договор связан с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности;

2) предпринимательскую деятельность осуществляют все[47 - «..односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности…» – пункт 3 статья 310 ГК РФ. Именно «сторонами», во множественном числе, а не «стороной».] стороны договора;

3) В случае, если исполнение обязательства связано с осуществлением предпринимательской деятельности не всеми его сторонами, право на одностороннее изменение его условий или отказ от исполнения обязательства может быть предоставлено договором лишь стороне, не осуществляющей предпринимательской деятельности, за исключением случаев, когда законом или иным правовым актом предусмотрена возможность предоставления договором такого права другой стороне.[48 - абз. 2 п.2 ст.310 ГК РФ]

Само по себе наступление обстоятельств, с которыми закон или договор связывают возможность одностороннего прекращения (изменения) обязательства, не влечет автоматического прекращения (изменения) обязательства. Необходимо чтобы сторона, которой наступление таких обстоятельств дает право в одностороннем порядке прекратить (изменить) обязательство, прямо выразила свою волю на прекращение обязательства или на его изменение.[49 - п.16. «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с исполнением договоров страхования». Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28 ноября 2003 №75 // Вестник ВАС РФ, 2004, №1]

Если договор устанавливает автоматическое прекращения (изменения) обязательства в связи с наступление определенных обстоятельств, то данный договор является сделкой, совершенной под условием.[50 - ст.157 ГК РФ]

Сделка, совершенная под условием, предполагает отсутствие необходимости последующего после возникновения правоотношения волеизъявления стороны сделки для изменения правового положения сторон.

Мы же говорим об изменении правоотношения, об изменении обязательства, из-за одностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннего изменения, т.е. о ситуации, которая предполагает волеизъявление одной стороны на прекращение (изменение) правоотношения после его возникновения.

Глава 2. Исполнение обязательства по частям

Кредитор вправе не принимать исполнения обязательства по частям, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства и не вытекает из обычаев или существа обязательства.[51 - ст.311 ГК РФ]

Иными словами, кредитор обязан принять исполнение обязательства по частям, если такое исполнение обязательства предусмотрено:

1) законом,

2) иными правовыми актами,

3) условиями обязательства,

4) вытекает из обычаев оборота,

5) вытекает из существа обязательства.

Отказ кредитора от принятия частичного исполнения обязательства не указан законодательством в качестве основания прекращения обязательства. Отказ кредитора от принятия частичного исполнения обязательства не влечет прекращения обязательства, должник обязан исполнить обязательства надлежащим образом.

Кредитор вправе как не принимать исполнение обязательства по частям, так и принимать такое исполнение. Принятие частичного исполнения не ведет к прекращению обязательства. Кредитор, принявший частичное исполнение вправе требовать от должника выполнения обязательства в полной объеме, т.е. кредитор вправе требовать от должника исполнения оставшейся части обязательства согласно условиям обязательства.[52 - ПП ВАС РФ №6759/98 от 01 июня 1999г.]

Влечет ли принятие частичного исполнения изменение условий обязательства?

Согласно статье 420 ГК РФ к обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено правилами Глава 27 ГК РФ «Понятие и условия договора» и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК РФ.

Законодательство (общими положениями об обязательствах) и правила Главы 27 ГК РФ «Понятие и условия договора» прямо не устанавливают общее регулирование данного вопроса. Обычно, когда заключается договор, его стороны не предусматривают возможность частичного исполнения обязательства, как и не предусматривают последствия такого исполнения.

Руководствуясь аналогией закона (права)[53 - ст. 6 ГК РФ] и статьей 420 ГК РФ, основываясь на правилах об отдельных видах договоров, а именно, специальных нормах права, регулирующих договор купли-продажи, выведем общее правило, отвечающие на поставленный вопрос.

Изменение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором.[54 - ст.450 ГК РФ]

Согласно статье 452 ГК РФ соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

Как правило, договор заключается в письменной форме. Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор (оферта) принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 ГК РФ.[55 - ст.434 ГК РФ]

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.

Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.[56 - ст. 438 ГК РФ]

Принятие кредитором частичного исполнения можно рассматривать как согласие на изменение условий исполнения обязательства, если предложенное частичное исполнение будет соответствовать требованиям, предъявляемым к оферте, т.е. если такое предложенное частичное исполнение обязательства будет достаточно определенно и будет выражать намерение должника, предложившего частичное исполнение, считать себя заключившим договор с кредитором на новых условиях, предполагающих исполнение обязательства по частям.[57 - ст. 435 ГК РФ]

Оферта должна содержать существенные условия договора.[58 - ст. 435 ГК РФ]

Договором о продаже товара в кредит может быть предусмотрена оплата товара в рассрочку, т.е. исполнение обязательства по частям. Договор о продаже товара в кредит с условием о рассрочке платежа считается заключенным, если в нем наряду с другими существенными условиями договора купли-продажи указаны цена товара, порядок, сроки и размеры платежей.[59 - ст. 489 ГК РФ]

Руководствуясь аналогией закона и права,[60 - ст.6 ГК РФ] принимая во внимание положения статей 434,438,435,489 ГК РФ можно сделать вывод: принятие кредитором частичного исполнения обязательства, предусматривающего его единовременное разовое исполнение, можно рассматривать как согласие на изменение условий исполнения обязательства, только если предложенное частичное исполнение будет сопровождаться выражением воли должника считать себя заключившим с кредитором обязательство на новых условиях и будет содержать указание на порядок, сроки и размеры будущих частей исполнения обязательства. В противном случае изменение условий исполнения обязательства не происходит, и принятие частичного исполнения обязательства есть принятие ненадлежащего исполнения, и такое принятие не делает ненадлежащее исполнение надлежащим.

Например, согласно условиям обязательства Должник обязан передать Кредитору 100 тонн мазута. Должник передал 30 тонн мазута, и Кредитор принял эти 30 тонн мазута. Принятие Кредитором 30 тонн мазута будет, в силу статьи 438 ГК РФ, согласием Кредитора на изменение условий исполнение обязательства по передаче Кредитору 100 тонн мазута, если вместе с передачей 30 тонн мазута Должник заявит, что:

1) принятие Кредитором 30 тонн мазута является действием по выполнению новых условий обязательства;

2) новые условия обязательства, предусматривают не единовременную разовую 100 тонн мазута, а поставку 100 тонн мазута по частям;

3) поставки 100 тонн мазута по частям будут осуществляться в таком-то порядке, в такие-то сроки и в таком-то размере по каждой партии.

Глава 3. Исполнение обязательства надлежащему лицу

Если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев или существа обязательства, должник вправе при исполнении обязательства потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом, и несет риск последствий непредъявления такого требования.[61 - ст.312 ГК РФ]

Должник не обязан, а «вправе» потребовать доказательств того, что исполнение принимается надлежащим лицом. Но должник принимает на себя риск всех отрицательных последствий не реализации этого права. В данном случае отрицательные последствия могут наступить для субъекта права не в результате невыполнения обязанностей, а в результате нереализации его права.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.[62 - ст. 309 ГК РФ]

Исполнение обязательства ненадлежащему лицу приравнивается к неисполнению обязательства и влечет правовые последствия, соответствующие неисполнению обязательства.[63 - Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 8 декабря 2006г. № А17—497/14—2006; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11 августа 2004г. № Ф04—5521/2004 (А75—3558-17); Постановление ФАС Московского округа от 15 ноября 2005г. № КГ-А41/11059—05-П; Постановления ФАС Поволжского округа от 15 ноября 2001г. № А 12—5776/2001-С32 и от 5 января 2000г. № А 65—5803/99-СГ1—10]

Согласно статье 312 ГК РФ на должника возлагается риск вручения исполнения ненадлежащему лицу. Соответственно, при возникновении спора бремя доказывания того, что исполнение было произведено надлежащему лицу, должно возлагаться на должника.

Исполнение вправе принять сам должник или «управомоченное им на это лицо».

Полагаю, что необоснованно сводить «управомоченное лицо» только к понятию «уполномоченное лицо».

Уполномоченным лицом согласно статье 182 ГК РФ является представитель другого лица (представляемого) действующий от имени представляемого в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.[64 - ст. 53 ГК РФ]

Если кредитором является юридическое лицо, то в силу статьи 53 ГК РФ исполнение считается предоставленным непосредственно самому кредитору (самому юридическому лицу), если исполнение предоставлено физическому лицо, выполняющему функции того органа юридического лица, которому согласно закону, иным правовым актам и учредительным документам, дано право принимать исполнение обязательства.[65 - Как правило, таким органом является единоличный исполнительный орган юридического лица (ст. ст.91,103 ГК РФ) но могут быть и иные органы, например, ликвидационная комиссия (ст.62 ГК РФ) или конкурсный управляющий (ст. 50.21 Федерального закона от 25 февраля 1999 года N 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»).]

Однако, в большинстве случае, когда кредитором выступает юридическое лицо исполнение производиться не физическому лицу, выполняющему функции соответствующего органа юридического лица,[66 - В этом случае можно было бы говорить о предоставлении исполнения обязательства непосредственно самому кредитору, самому юридическому лицу.] исполнение производиться не физическому лицу, выполняющему функции генерального директора, директора, а лицу, чьи полномочия как представителя юридического лица, явствуют из обстановки, в которой действует представитель: исполнение производиться продавцу, кассиру, кладовщику, и т. п.

Действительно, в большинстве случае, когда кредитором выступает юридическое лицо исполнение производиться, уполномоченному лицу, и в этом случае обосновано приравнивать лицо, «управомоченное кредитором» к лицу, «уполномоченному кредитором».

Но коммерческом обороте не менее распространенной является ситуация, когда исполнение принимается лицом, которое не является уполномоченным, но вправе принимать такое исполнение. Такая ситуация, как правило, складывается при исполнении обязательства третьим лицом.

Например. Существуют два обязательства, срок исполнения по которым уже наступил: