Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств

не предусмотренный законом или иными правовыми актами;

смешанный договор, т. е. состоящий из элементов нескольких различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами.

К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Так, например, суд применил правила о договорах хранения и правила о договорах имущественного найма к договору, по которому один гражданин оставил другому на хранение пианино, разрешив им пользоваться в качестве платы за хранение.

Свобода в формулировании условий договора. В соответствии с пунктом 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой. Например, пунктом 2 ст. 616 ГК РФ установлена обязанность арендатора производить за свой счет текущий ремонт, если иное не установлено законом или договором. Если для отдельных видов аренды законом не установлено иное, то стороны при заключении договора аренды могут прийти к соглашению о том, что текущий ремонт будет производить за свой счет арендодатель, а не арендатор, как это предусмотрено пунктом 2 ст. 616 ГК РФ.

Стороны договора свободны установить для регулирования своих взаимоотношений правила, отличающиеся от тех, которые предусмотрены диспозитивными нормами права, а следовательно, определить свои права и обязанности (п. 4 ст. 421 ГК РФ). Именно свобода договора лежит в основе определения сторонами своих прав и обязанностей, выражающихся в содержании договора. Гражданские права и обязанности, порождаемые, изменяемые или прекращаемые договором, составляют содержание обязательственного отношения, возникающего из договора.

Принцип свободы договора заставляет участников совершенствовать свои профессиональные знания и опыт в области договорного права.

Принцип «Conventio facit legem» – соглашение создает право. Если в договоре нет признанных прав какой-либо стороны, то это не соглашение, поскольку принцип нарушен. Такая конструкция юридически несостоятельна – обязательства не возникают, а, следовательно, договорные отношения отсутствуют.

Принцип учета экономически обоснованных интересов сторон – это принцип адекватности договора его экономической сущности: в договоре стороны должны стремиться к балансу своих экономических интересов и обеспечения публичных интересов. Для этого управление экономическим риском осуществляется договорными инструментами.

Принцип добросовестности – стороны действуют из благих побуждений относительно друг друга и конкурентов. В этом случае объяснение: «Мы обманули, потому что это бизнес» – суд не примет.

ПРИМЕР

Как говорит о коммерсантах герой повести В.А. Соллогуба «Тарантас»:

«– …У вас только одна выгода настоящей минуты в глазах, и притом каждый думает только о себе отдельно, опасаясь товарищей и не заботясь об общей пользе. Вы только одно имеете в виду: как бы купить подешевле и продать подороже. В частной жизни вы пяти копеек не возьмете у незнакомого, а в торговом деле вы немилосердно обкрадываете родного брата. Честность у вас раздваивается на два понятия: в первом обман у вас называется обманом, во втором – барышом. Таким образом, торговля делается нередко грабительством, а не разменом…»

Принцип учета и уважения достигнутых соглашений – это принцип так называемого «спасения договора». Pacta sunt servanda – договоры должны соблюдаться. Недопустимо признание договора незаключенным по формальным основаниям и недопустимо прекращение договора в одностороннем порядке, за исключением случаев, указанных в Гражданском кодексе РФ.

Принцип учета неблагоприятного стечения обстоятельств подразумевает необходимость принимать как освобождение от ответственности обстоятельства непреодолимой силы и добросовестно пересматривать условия договора в случаях, когда изменение обстоятельств делает договор бессмысленным для одной или обеих сторон.

Принцип справедливости договора применяется как защита интересов слабой стороны путем императивных ограничений, касающихся содержания договора. Существование императивных норм обусловлено необходимостью защиты публичных интересов или интересов слабой стороны договора. Например, в целях защиты интересов потребителей цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей (п. 2 ст. 426 ГК РФ).

Принцип неизбежности ответственности. Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом, независимо от того, предусмотрена ли такая обязанность. Если такая форма ответственности, как неустойка, не установлена в договоре, то она применяется по закону (ст. 332 ГК РФ).

Принцип выбора адекватного способа правовой защиты. В случае, когда надлежащее исполнение затруднено, Гражданский кодекс РФ предлагает способы прекращения обязательств: отступное, новация, зачет встречных требований и т. д.

Принцип стабильности условий. К договорам применяется следующее общее правило – «закон обратной силы не имеет», что, несомненно, придает устойчивость гражданскому обороту. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон иные правила, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (п. 2 ст. 422 ГК РФ). Это значит, что последующие изменения в законодательстве не могут изменить условий заключенных договоров. Вместе с тем потребности дальнейшего развития гражданского оборота могут натолкнуться на такие препятствия, которые заложены в условиях заключенных договоров. В целях преодоления этих препятствий пунктом 2 ст. 422 ГК РФ предусмотрена возможность изменения условий уже заключенных договоров путем введения обязательных для участников договора правил, обратная сила которых установлена законом. Иные правовые акты не могут действовать с обратной силой в отношении заключенных договоров.

К обязательствам, возникающим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено общими правилами о договорах и правилами об отдельных видах договоров (п. 2 и 3 ст. 420 ГК РФ).

Принцип заключения договора, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Единственное условие, требующееся для признания такого договора действительным, заключается в том, что его содержание не должно противоречить общим принципам и положениям гражданского права.

2. Преддоговорная работа

Преддоговорная работа включает следующие аспекты:

определение готовности компании в плане организационного и технического исполнения договорной работы;

проверка юридической чистоты объекта сделки. Товар должен иметь документальное подтверждение и легальное происхождение;

проверка правоспособности контрагента и его представителей;

анализ системы отношений и проекта сделки;

составление проекта договора и сопутствующих документов (накладных, актов, спецификаций);

экспертиза проекта договора, представленного контрагентом;

проверка полномочий лица, подписывающего договор.

Преддоговорная работа должна начинаться с определения готовности компании в плане организационного и технического исполнения договорной работы.

Саму договорную технику юридические агентства и торговые компании, активно применяющие коммерческие договоры на практике, разделяют на следующие виды:

1) техника моделирования (конструирования) договоров, включающая: модели, схемы, образцы договоров и другие юридико-технические средства, применение которых обеспечивает полный охват, логику, согласованность и взаимосвязь различных договорных отношений (см. разделы 1, 6, 9);

2) техника изложения условий договора, применяемая для построения элементов контента договора исходя из различения существенных, обычных и случайных условий, определяемых законодательством и соглашением сторон. Грамотное применение данной техники позволяет создать ясную для сторон договорную ситуацию (см. раздел 5);

3) техника оформления договорной документации, предусматривающая фиксацию содержания отдельных положений договора, приложений и отдельных документов, включенных в договор (вплоть до преддоговорной переписки), в определенной документальной форме (см. п. 5 раздела 3);

4) техника толкования договоров, состоящая в необходимости уяснения смысла договора и его отдельных положений, которые достигаются в первую очередь применением способов и приемов толкования нормативных актов (см. раздел 8).

ПРОБЛЕМА!

О сложности работы в рамках преддоговорных отношений говорит тот факт, что в экономической науке возникла теория транзакционных издержек, которая занимается исследованием и оптимизацией затрат, понесенных контрагентами в процессе формирования условий договора[4 - См.: Коуз Р. Фирма, рынок и право. – М.: Дело, 1993.].

Самый простой путь к сокращению транзакционных издержек лежит через повышение имиджа участников сделки (что создает «репутационный капитал» и «репутационную ответственность»), развитие очевидных преддоговорных экономических интересов, повышение преддоговорной дисциплины и ответственности сторон в ходе контактов, предшествующих заключению договора, нахождению оптимальных форм и содержания преддоговорного процесса, в том числе применению таких документов, как соглашения о намерениях (обоюдно подписывается) и гарантийное письмо (односторонне подписывается) между участниками торгового оборота.

Эти документы должны обеспечить правовые гарантии снижения преддоговорных рисков, таких как риски обмана, отказа от продолжения сотрудничества, навязывания кабальных условий и т. д.

В любом случае преддоговорная ответственность (например, за отказ от заключения договора без оснований после годичного периода переговоров) может быть осуществлена в виде обязывания недобросовестного участника возместить убытки добросовестной стороне преддоговорных отношений. Такой правовой механизм принуждения может быть запущен опять же в случае, если какие-либо предшествующие сделки в период обсуждения и подготовки основного договора были заключены.

Для договора поставки в статье 507 ГК РФ установлен особый порядок. Речь идет о последствиях получения оферентом сообщения адресата оферты, содержащего предложение согласовать отдельные условия, включенные в оферту. Получив такое предложение, оферент должен в течение тридцати дней с момента его поступления или в иной срок, установленный в законе или в достигнутом соглашении, принять меры по согласованию соответствующих условий или письменно уведомить другую сторону об отказе от заключения договора. В противном случае оференту придется возместить убытки, которые им причинены уклонением от согласования договорных условий[5 - См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. – М.: Статут, 1999.].

3. Содержание договора

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в соответствующих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (ст. 432 ГК РФ).

Содержание гражданско-правового договора составляют условия, на которых при соблюдении принципов договорного права достигнуто соглашение сторон.

Когда речь идет об условиях договора, то при разрешении конкретной ситуации по общему правилу следует руководствоваться теми правовыми актами, которые действовали в момент заключения договора, даже если в последующем такие акты утратили силу или были изменены.

По своему юридическому значению все условия делятся на существенные, обычные и случайные.

Существенными признаются условия, которые обязательны и достаточны для заключения договора. Для того чтобы договор считался заключенным, необходимо согласовать все его существенные условия. Договор не будет заключен до тех пор, пока останется несогласованным хотя бы одно из его существенных условий. Поэтому важно четко определить, какие условия для данного вида договора являются существенными. Таким образом, отсутствие хотя бы одного из существенных условий в договоре означает, что такой договор не заключен. Например, договор страхования невозможен без определения страхового случая.

Кроме того, отсутствие одного существенного условия может привести к тому, что договор одного вида переходит в договор другого вида. Например, если в договоре товарного кредита не указать существенное условие о процентах, то он становится договором поставки с рассрочкой платежа.

Круг существенных условий зависит от особенностей конкретного договора. Так, цена земельного участка, здания, сооружения, квартиры или другого недвижимого имущества является существенным условием договора купли-продажи недвижимости (п. 1 ст. 555 ГК РФ), хотя для обычного договора купли-продажи цена продаваемого товара существенным условием не считается (п. 1 ст. 485 ГК РФ).

На практике, зачастую подписав какое-либо соглашение, стороны начинают его исполнять, не удостоверясь в наличии всех существенных условий. Стороны такого договора наивно полагают, что поскольку соглашение парафировано подписями и печатями, значит, оно действует. Например, в торговой практике стороны заключают так называемый «рамочный договор», в котором отсутствуют наименование, количество и цена товара (существенные условия договора поставки). Можно ли признать такой договор действительным? Нет. Заметим, что участники при этом полагают, что между ними действует договор купли-продажи.