Комментарий к Федеральному закону от 18 июля 2009 г. № 190-ФЗ «О кредитной кооперации» (постатейный)

Саморегулируемая организация кредитных кооперативов будет считаться созданной только после внесения записи в Государственный реестр саморегулируемых организаций кредитных кооперативов (ч. 10 ст. 35 комментируемого Закона).

Уполномоченный орган не только вносит записи в реестры, но также и ликвидирует записи. В частности, согласно ч. 12 ст. 35 комментируемого Закона сведения о некоммерческой организации могут быть исключены из Государственного реестра саморегулируемых организаций кредитных кооперативов по основаниям и в порядке, установленном в ст. 21 Федерального закона от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях». Саморегулируемая организация может быть исключена на основании:

заявления саморегулируемой организации об исключении сведений о ней из государственного реестра саморегулируемых организаций;

ликвидации или реорганизации некоммерческой организации;

вступившего в законную силу решения суда об исключении сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций на основании ее несоответствия требованиям законодательства.

6. Среди функций уполномоченного органа необходимо выделить контроль за деятельностью кредитных кооперативов, число членов которых превышает 5 тысяч физических и (или) юридических лиц, а также за деятельностью кредитных кооперативов второго уровня и саморегулируемых организаций кредитных кооперативов. Государственный контроль за саморегулируемыми организациями осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 41 комментируемого Закона.

Несмотря на то что подп. 6 п. 2 комментируемой статьи не предусматривает право уполномоченного органа контролировать деятельность иных кредитных кооперативов (поскольку эту функцию осуществляют сами саморегулируемые организации, проводя плановые и внеплановые проверки своих членов), иные нормы комментируемого Закона допускают проведение уполномоченным органом контрольных мероприятий за деятельностью кредитного кооператива – члена саморегулируемой организации (ч. 4 ст. 41).

7. Уполномоченный орган вправе обращаться суд с заявлением о ликвидации кредитного кооператива согласно п. 8 ч. 2 комментируемой статьи. Однако этот пункт не указывает на случаи, когда уполномоченный орган вправе обратиться в суд, а содержит только отсылочную норму к другим статьям комментируемого Закона. В частности, если количество членов кредитного кооператива станет меньше 15 физических лиц или 5 юридических лиц и такое положение сохранится в течение шести месяцев, а сам кредитный кооператив не примет решения о ликвидации, то уполномоченный орган вправе подать в суд для решения вопроса о ликвидации кооператива (ч. 3 ст. 10).

Также уполномоченный орган вправе обратиться в суд, в случае если размер паевого фонда кредитного кооператива второго уровня окажется меньше 10 миллионов рублей по истечение одного месяца с момента его создания или 50 миллионов – по истечении одного года, а сам кооператив не примет решение о ликвидации (ч. 8 ст. 33).

Кроме того, кредитный кооператив подлежит ликвидации, если он не вступит ни в одну саморегулируемую организацию в течение трех месяцев после создания или выхода из другой саморегулируемой организации (ч. 4 ст. 35).

В случае принятия решения уполномоченным органом о ликвидации кредитного кооператива на основании подп. 2 п. 1 ст. 33 Арбитражного процессуального кодекса РФ споры о ликвидации организаций относятся к подведомственности арбитражного суда.

8. Помимо вышеперечисленных полномочий, ч. 2 комментируемой статьи оставляет открытым перечень вопросов уполномоченного органа. В частности, в ч. 3 ст. 42 комментируемого Закона установлен перечень функций уполномоченного органа в отношении кредитных кооперативов, не вступивших в члены саморегулируемой организации.

9. Комментируемая статья в ч. 3 в отношении кредитных кооперативов, число членов которых превышает 5 тысяч физических и (или) юридических лиц, и в отношении кредитных кооперативов второго уровня представляет уполномоченному органу значительные права по сравнению с другими кооперативами. Это связано с необходимостью более тщательного контроля за деятельностью таких кооперативов. Ведь из-за их банкротства может пострадать значительное число участников.

Для оценки финансового состояния таких кооперативов уполномоченный орган вправе получать информацию о финансово-хозяйственной деятельности кредитного кооператива как у самого кооператива, так и у государственных органов, в частности у органов государственной статистики, Федеральной налоговой службы.

Здесь следует отметить, что согласно ст. 102 НК РФ информация о деятельности налогоплательщика, кроме идентификационного номера налогоплательщика (ИНН), и о случаях нарушения законодательства о налогах и сборах или информации из ЕГРЮЛ (письмо МНС России от 4 декабря 2002 г. № ФС-6-09/1868) является налоговой тайной. К разглашению налоговой тайны относится, в частности, использование или передача другому лицу производственной или коммерческой тайны налогоплательщика, ставшей известной должностному лицу налогового органа, органа внутренних дел, органа государственного внебюджетного фонда или таможенного органа, привлеченному специалисту или эксперту при исполнении ими своих обязанностей.

За разглашение налоговой тайны налоговые органы теоретически можно привлечь к ответственности. В ГК РФ говорится о наказании за разглашение служебной тайны, к которой относится и налоговая. Вред, причиненный организации незаконными действиями государственных органов, подлежит возмещению за счет казны (ст. 1069 ГК РФ). Административный кодекс также устанавливает ответственность лица, имевшего доступ к конфиденциальной информации и ее рассекретившего, – штраф в сумме от 4000 до 5000 рублей (ст. 13.14 КоАП). Наказание за незаконное разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, – штраф в размере до 120 000 рублей либо лишение свободы сроком до 3 лет (ст. 183 УК РФ).

Однако судебная практика пока не на стороне «потерпевших». Решая вопрос о том, является ли предоставление информации разглашением секретных сведений, судьи учитывают, кому данная информация была предназначена. Одна компания обратилась в суд с заявлением к УФНС по г. Москве, в котором указано, что Управление распространяет сведения, порочащие деловую репутацию предприятия. Речь шла о письме, направленном в ИФНС № 50, в котором говорилось о незаконных схемах возмещения налога, применяемых фирмой. Арбитражный суд решил, что данные, изложенные в этом документе, нельзя считать распространением сведений или относить к порочащим репутацию предприятия, так как они содержатся в документе, адресованном самой фирме и нижестоящим налоговым органам (постановление ФАС Московского округа от 11 декабря 2006 г. № КГ-А41/11807-06).

У самого кооператива уполномоченный орган вправе получать учредительные документы, внутренние нормативные документы и иные документы, принятые общим собранием членов кредитного кооператива (пайщиков) и иными органами кредитного кооператива, финансовую (бухгалтерскую) отчетность. При этом порядок предоставления информации должен быть утвержден самим же уполномоченным органом. Однако пока еще не утвержден.

10. Если информация о деятельности кооператива покажется уполномоченному органу «подозрительной», то комментируемая статья предоставляет ему право проводить плановые и внеплановые проверки соблюдения установленных финансовых нормативов. Плановые проверки могут проводиться не чаще одного раза в год. Для этого уполномоченный орган в начале года утверждает план проведения проверок кредитных кооперативов.

К внеплановым проверкам данное ограничение не относится. Она инициируется на основании заявлений саморегулируемых организаций кредитных кооперативов, иных юридических или физических лиц, федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, правоохранительных органов о нарушении кредитным кооперативом законодательства. К кооперативам, которым другие государственные органы регулярно выписывают штрафы, придут наверняка.

Если по итогам проверки уполномоченный орган обнаружит нарушения, то алгоритм его деятельности будет следующим:

сначала кооперативу выпишут обязательные для исполнения предписания об устранении выявленных в ходе проверки нарушений;

на основании предписания кооперативу могут запретить привлекать денежные средства, новых членов и выдавать займы;

уполномоченный орган может направить своих представителей на общее собрание членов кредитного кооператива;

после всех мероприятий уполномоченный орган вправе обратиться в суд с заявлением о ликвидации кредитного кооператива.

Уполномоченный орган может обратиться в суд и в отношении обычного кооператива, но в отношении кооперативов второго уровня или с числом членов более 5000. Перечень случаев для ликвидации кооператива ограничен п. 9 ч. 3 комментируемой статьи:

неисполнение кредитным кооперативом предписания об устранении выявленных нарушений в установленный срок;

осуществление кредитным кооперативом деятельности, запрещенной комментируемым Законом;

неоднократное нарушение кредитным кооперативом законодательства.

Статья 6. Обеспечение финансовой устойчивости кредитного кооператива

Кредитный кооператив не вправе:

1) предоставлять займы лицам, не являющимся членами кредитного кооператива (пайщиками);

2) выступать поручителем по обязательствам своих членов и третьих лиц, а также иным способом обеспечивать исполнение обязательств указанными лицами;

3) участвовать своим имуществом в формировании имущества иных юридических лиц, за исключением юридических лиц, возможность участия в которых предусмотрена для кредитных кооперативов настоящим Федеральным законом;

4) выпускать эмиссионные ценные бумаги;

5) осуществлять операции с ценными бумагами (кроме государственных и муниципальных ценных бумаг), за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

6) привлекать денежные средства лиц, не являющихся членами кредитного кооператива, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

7) осуществлять торговую и производственную деятельность;

8) вступать в члены других кредитных кооперативов.

2. Ограничения, установленные пунктами 1 и 8 части 1 настоящей статьи, не распространяются соответственно на случаи предоставления кредитным кооперативом займов кредитному кооперативу второго уровня, членом которого он является, и вступления кредитного кооператива в кредитный кооператив второго уровня.

3. Сделки кредитного кооператива, связанные с отчуждением или возможностью отчуждения находящегося в собственности кредитного кооператива имущества, а также сделки, влекущие за собой уменьшение балансовой стоимости имущества кредитного кооператива на 10 процентов и более балансовой стоимости активов кредитного кооператива, определенной по данным финансовой (бухгалтерской) отчетности кредитного кооператива за последний отчетный период, могут быть совершены при наличии решений правления кредитного кооператива об одобрении сделок. Сделка кредитного кооператива, совершенная с нарушением данного требования, может быть признана недействительной по иску кредитного кооператива или по иску членов кредитного кооператива (пайщиков), которые составляют не менее одной трети общего количества членов кредитного кооператива (пайщиков).

4. Кредитный кооператив обязан соблюдать следующие финансовые нормативы:

1) величина резервного фонда должна составлять не менее 5 процентов (не менее 2 процентов – для кредитного кооператива, срок деятельности которого составляет менее двух лет со дня его создания) суммы денежных средств, привлеченных кредитным кооперативом от членов кредитного кооператива (пайщиков) и отраженных в финансовой (бухгалтерской) отчетности на конец предыдущего отчетного периода;

2) максимальная сумма денежных средств, привлеченных от одного члена кредитного кооператива (пайщика) или от нескольких членов кредитного кооператива (пайщиков), являющихся аффилированными лицами, должна составлять не более 20 процентов (не более 30 процентов – для кредитного кооператива, срок деятельности которого составляет менее двух лет со дня его создания) общей суммы денежных средств, привлеченных кредитным кооперативом от членов кредитного кооператива (пайщиков) на момент принятия решения о привлечении средств;

3) максимальная сумма займа, предоставляемого одному члену кредитного кооператива (пайщику), должна составлять не более 10 процентов (не более 20 процентов – для кредитного кооператива, срок деятельности которого составляет менее двух лет со дня его создания) общей суммы задолженности по займам, выданным кредитным кооперативом на момент принятия решения о предоставлении займа;

4) максимальная сумма займа, предоставляемого нескольким членам кредитного кооператива (пайщикам), являющимся аффилированными лицами, не может превышать 20 процентов (30 процентов – для кредитного кооператива, срок деятельности которого составляет менее двух лет со дня его создания) общей суммы задолженности по займам, выданным кредитным кооперативом на момент принятия решения о предоставлении займа;

5) минимальная величина паевого фонда кредитного кооператива должна составлять не менее 8 процентов суммы денежных средств, привлеченных кредитным кооперативом от членов кредитного кооператива (пайщиков) и отраженных в финансовой (бухгалтерской) отчетности на конец предыдущего отчетного года;

6) максимальная сумма денежных средств, привлеченных кредитным кооперативом от юридических лиц, не являющихся его членами (пайщиками), должна составлять не более 50 процентов общей суммы привлеченных денежных средств членов кредитного кооператива (пайщиков);

7) максимальная сумма денежных средств, направляемых в кредитные кооперативы второго уровня кредитным кооперативом, являющимся их членом, в том числе сумма внесенных паевых и иных взносов и сумма предоставленных кредитному кооперативу второго уровня займов, должна составлять не более 10 процентов суммы паевого фонда и привлеченных средств кредитного кооператива на момент принятия решения о направлении средств в кредитный кооператив второго уровня;

8) общая сумма денежных средств, направляемых кредитным кооперативом в течение отчетного периода на цели, не связанные с выдачей займов членам кредитного кооператива (пайщикам), не может составлять более 50 процентов общей суммы средств, привлеченных кредитным кооперативом от его членов в течение соответствующего отчетного периода.