Финансовый мониторинг. Том II

При ответе на запрос в электронной форме юридическое лицо представляет в уполномоченный орган государственной власти сведения о бенефициарных владельцах в электронной форме (далее – электронное сообщение) одним из следующих способов:

а) по телекоммуникационным каналам связи через оператора;

б) на оптическом или цифровом носителе информации с приложением сопроводительного письма на бумажном носителе.

Информация о бенефициарных владельцах юридического лица раскрывается в его отчетности в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации.

Следует иметь в виду, что информация о бенефициарных владельцах юридического лица раскрывается в его отчетности в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации.

Напомним, что для того чтобы юридическое лицо было готово к своевременному исполнению обязанностей о предоставлении информации, касающейся его бенефициаров, Закон № 115 предусматривает, что юридическое лицо должно:

1) регулярно, но не реже одного раза в год обновлять информацию о своих бенефициарных владельцах и документально фиксировать полученную информацию;

2) хранить информацию о своих бенефициарных владельцах и о принятых мерах по установлению в отношении своих бенефициарных владельцев сведений, предусмотренных абзацем вторым подпункта 1 пункта 1 статьи 7 Закона № 115, не менее пяти лет со дня получения такой информации.

Как уже говорилось в первом томе учебного пособия, юридическое лицо вправе запрашивать у физических и юридических лиц, являющихся учредителями или участниками данного юридического лица или иным образом контролирующих его, информацию, необходимую для установления своих бенефициарных владельцев.

Повторим, что физические и юридические лица, являющиеся учредителями или участниками юридического лица или иным образом контролирующие его, обязаны представлять данному юридическому лицу имеющуюся у них информацию, необходимую для установления его бенефициарных владельцев.

Закон № 115 предусматривает нормы о том, что «передача такой информации в соответствии с положениями настоящей статьи не является нарушением законодательства Российской Федерации о персональных данных». Однако в Законе № 115 не сказано, что хранение такой информации может иметь место в течение пяти лет, даже в случае отзыва субъектом персональных данных согласия на обработку его персональных данных. В соответствии с частью 5 статьи 21 Закона о персональных данных, оператор обязан прекратить их обработку. Между тем в литературе обосновывается позиция о том, что банк вправе отказать в ликвидации переданных ему персональных данных в ситуации, когда речь идет о соблюдении статьи 7 Закона № 115[54 - См.: Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 07.08.2001 № 115 «О противодействии легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма» / Ю.А. Чиханчин, Ю.В. Труневский и др.; отв. ред. И.И. Кучеров. – М.: МУМЦФМ, Ярославль, Литера, 2016. – С. 232–233.].

Как уже говорилось, по запросу Росфинмониторинга или налоговой юридическое лицо должно представить имеющуюся документально подтвержденную информацию о бенефициарах либо о принятых мерах.

Исключения из этого правила предусмотрены:

– для органов государственной власти, а также для иных государственных органов, органов местного самоуправления, учреждений, находящихся в их ведении;

– для государственных внебюджетных фондов, государственных корпораций или организаций, в которых Российская Федерация, субъекты Российской Федерации либо муниципальные образования имеют более 50 % акций (долей) в капитале;

– иностранными организациями, ценные бумаги которых прошли процедуру листинга на иностранной бирже, входящей в перечень, утвержденный Банком России;

Если юридическое лицо не будет исполнять перечисленные обязанности, ему грозит штраф от 100 тыс. до 500 тыс. рубле.

Согласно частям 3, 6, 7 статьи 6.1 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», юрлица обязаны:

– регулярно, но не реже одного раза в год обновлять информацию о бенефициарных владельцах и документально фиксировать полученную информацию;

– хранить информацию о своих бенефициарных владельцах не менее пяти лет со дня ее получения;

– представлять имеющуюся документально подтвержденную информацию о своих бенефициарных владельцах, в состав которой входит в том числе и фамилия, по запросу уполномоченного органа или налоговых органов;

– раскрывать информацию о своих бенефициарных владельцах в отчетности в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством РФ.

Статьей 14.25.1 КоАП РФ установлена ответственность за непредставление информации о бенефициарах организации.

3) Действие Закона № 115 распространяется на филиалы и представительства, а также на дочерние организации организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, расположенные за пределами Российской Федерации, если это не противоречит законодательству государства их места нахождения.

4) В соответствии с международными договорами Российской Федерации действие настоящего Федерального закона распространяется на физических и юридических лиц, которые осуществляют операции с денежными средствами или иным имуществом вне пределов Российской Федерации.

Четвертый вид правоотношений – правоотношения между надзорными органами (Банк России и другие органы надзора) и субъектами Закона № 115.

В ряде случаев статус субъекта Закона № 115 приобретается после государственной регистрации субъекта, а такая регистрация, в свою очередь, зависит от представления подтверждений готовности субъекта Закона № 115 к исполнению обязанностей в сфере ПОД/ФТ. Так, например, в пунктах 10–11 статьи 5 «Приобретение статуса микрофинансовой организации» Закона о микрофинансовой деятельности[55 - Федеральный закон от 02.07.2010 № 151-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017).] предусмотрен ряд требований. Наряду с другими предусмотренными для регистрации статуса микрофинансовой организации в Банк России должны быть предоставлены:

– правила внутреннего контроля, разработанные в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в соответствии с Федеральным законом от 07.08.2001 № 115-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

– копии документа о назначении специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля по противодействию отмыванию доходов и финансированию терроризма.

Далее в статье 14 Закона о микрофинансовой деятельности предусматривается, что Банк России осуществляет регулирование деятельности микрофинансовых организаций, а также надзор за соблюдением микрофинансовыми организациями требований настоящего Федерального закона, других федеральных законов и иных нормативных правовых актов, нормативных актов Банка России с учетом особенностей, установленных статьей 7.2[56 - Микрофинансовые организации вступают в саморегулируемую организацию в сфере финансового рынка в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 13.07.2015 № 223-ФЗ «О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка». Соответственно, Банк России не осуществляет надзор за соблюдением микрокредитными компаниями требований настоящего Федерального закона и (или) принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов Российской Федерации и нормативных актов Банка России, за исключением следующих случаев: 1) микрокредитная компания не является членом саморегулируемой организации в сфере финансового рынка;2) при наличии информации о возможном нарушении микрокредитной компанией настоящего Федерального закона и (или) принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов Российской Федерации и нормативных актов Банка России либо при возникновении необходимости проведения проверки микрокредитной компании Банком России, обусловленной проводимой проверкой деятельности саморегулируемой организации в сфере финансового рынка, членом которой является такая микрокредитная компания.] Закона о микрофинансовой деятельности.

Пятый вид правоотношений – правоотношения между Росфинмониторингом, Банком России и другими надзорными органами.

Шестой вид правоотношений – правоотношения между Росфинмониторингом и правоохранительными органами.

1.2. Право на обмен информацией

Как уже говорилось Главах 1 и 2 учебного пособия, наиболее распространенной конструкцией ПОД/ФТ является двухуровневая система реализации функций финансового мониторинга, при которой информация о подозрительных сделках, операциях и совершающих их лицах поступает снизу вверх. Как раз таким образом и устроена система ПОД/ФТ в России. Однако надо сказать, что в зарубежных правопорядках встречаются и другие конструкции ПОД/ФТ. В некоторых странах предусмотрена возможность подотчетных ПФР лиц обратиться за информацией к ПФР. Например, как уже отмечалось, у ПФР Барбадоса существует специальная система двусторонней связи с подотчетными лицами. ПФР Барбадоса вправе как запрашивать у подотчетных лиц информацию, так и передавать необходимую им информацию для осуществления их деятельности. Такая ситуация, видимо, возможна в относительно небольших странах. В России же так устроена система ПОД/ФТ, что здесь Закон № 115 в принципе предусматривает движение информации только снизу вверх. С нижнего уровня ПОД/ФТ – на верхний его уровень.

С верхнего уровня на нижний уровень посылается общая для всех информация. Она содержится в нормативных актах и в методиках, рекомендациях, которые исходят от Росфинмониторинга и Банка России. И у лиц, осуществляющих сделки и операции, о которых идет речь, есть право потребовать от Росфинмониторинга, Банка России, других надзорных органов, составляющих верхний уровень в банковской системе, чтобы они обеспечивали его нижний уровень такой публичной и в том числе – правовой информацией. Для государственных органов верхнего уровня ПОД/ФТ, как уже говорилось, характерно, что их права совпадают с их же обязанностями (компетенция государственных органов). Поэтому даже если нет таких требований, они обязаны размещать публичную информацию, нужную субъектам, о которых идет речь. И в действительности так и происходит: на сайтах Росфинмониторинга и Банка России всегда своевременно размещается информация в отношении ПОД/ФТ, которой по законодательству вправе воспользоваться субъекты Закона № 115. Например, не только на сайте Росфинмониторинга, но и на сайте Банка России есть информация о типологиях в сфере ПОД/ФТ. В личных кабинетах размещаются списки террористических и экстремистских структур, и тем самым у субъектов Закона № 115 есть возможность заблокировать и приостановить операции тех лиц, которые указаны в таких списках. В этом аспекте можно сделать вывод, что определенная информация идет с верхнего уровня на нижний уровень системы ПОД/ФТ, хотя общий принцип такой, о котором было сказано выше. Как известно, исключение всего лишь подтверждает общее правило.

Информация о клиентах кредитных и других организаций, а также другая аналогичная информация, которая могла бы повлиять на рыночные решения субъектов, осуществляющих сделки, операции (выдача займа, кредита и т. д.) с денежными средствами или иным имуществом, не должна и не может быть им предоставлена. Объясняется это тем, что государственные органы и Банк России не вправе вмешиваться в хозяйственную деятельность поднадзорных субъектов. Такова логика построения системы ПОД/ФТ, регулируемой исключительно нормами публичного права.

В Законе № 115 предусмотрены в основном обязанности лиц, осуществляющих сделки и операции с денежными средствами или иным имуществом. И, как операторы, они должны подчиняться публичным нормам, которые регулируют денежную систему и в частности – действуют в предпринимательском праве.

1.1.2. Права и обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом (субъектов Закона № 115)

В статье 7 «Права и обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом» Закона № 115 подробно называются и раскрываются права и обязанности организаций по отношению к их клиентам.

Для понимания сущности прав и обязанностей субъектов Закона № 115 надо принимать во внимание несколько базовых методологических категорий, которые сформулированы в самом начале текста Закона № 115 и которые мы уже рассматривали в предыдущем изложении в учебного пособия. Здесь же мы их повторим для того, чтобы четче выделить те основные сферы общественных отношений, в которых реализуются обязанности и права субъектов Закона № 115.

1). Обязательный контроль – совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом на основании информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством Российской Федерации (Подробнее об этом – Глава 9).

Здесь важно понять, что субъектам Закона № 115 не приходится задаваться вопросами о том, сомнительная или не сомнительная операция, по которой им следует направить сообщение в Росфинмониторинг, поскольку в самом Законе № 115 предусмотрены критерии подозрительных операций, по которым такие действия необходимы.

В литературе обращается внимание на специфику данного вида мониторинга. Если законодатель установил «количественный» и «качественный» критерии и независимо от того, существуют ли у субъекта Закона № 115 сомнения о связи конкретной операции или сделки с преступной деятельностью, то субъект Закона № 115 обязан направить информацию о такой операции в Росфинмониторинг не позднее 3-го рабочего дня, следующего за днем совершения операции[57 - См.: Прошунин М.М., Татчук М.А. Финансовый мониторинг (противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма): учебник. – Калининград: изд-во БФУ им. И. Канта, 2014.].

Таким образом, при обязательном контроле действия субъекта Закона № 115 однозначно предписывают императив, который не требует обсуждений на предмет, есть ли основания для того, чтобы посылать сообщение в Росфинмониторинг. Другое дело – те или иные сделки, которые не подпадают под критерии обязательного контроля, но дают основания для обоснованных подозрений у субъекта Закона № 115 при отсутствии однозначности критериев, закрепленных в Законе № 115. Но это уже обязанности, которые возникают в связи с тем, что субъект Закона № 115 проводит идентификацию клиентов, проверку данных, в ходе которой может быть выявлена сомнительная сделка или операция. И здесь важно разбираться в тонкостях понятий «внутренний контроль», «организация внутреннего контроля» и «осуществление внутреннего контроля».

«Внутренний контроль», «организация внутреннего контроля» и «осуществление внутреннего контроля»

Все эти категории имеют отношение к правовому регулированию, направленному на то, чтобы правильно организовать деятельность субъектов Закона № 115 по исполнению ими обязанностей в системе ПОД/ФТ.

Надо различать понятия: «система требований к организации и осуществлению внутреннего контроля» и «система внутреннего контроля».

Система требований внутреннего контроля закреплена в многочисленных федеральных законах, подзаконных нормативных актах и в нормативных актах, методических рекомендациях Банка России.

Система внутреннего контроля – это такая система, которая создается самим субъектом Закона № 115 на основе требований федеральных законов, подзаконных нормативных актов, а также нормативных актов и методических рекомендаций Банка России, и при этом регулируется внутренними документами субъекта Закона № 115. Причем внутренние документы принимаются на основе вышеназванных требований и должны им соответствовать, но при этом в них должна быть отражена специфика того или иного субъекта Закона № 115.

Следует также различать: