Ипотека публичных земель

2.11 Сохранение доли МО и СФ РФ в уставном капитале акционерных обществ

В ходе дальнейшего формирования ЗЗФ, увеличения его уставного капитала необходимо учитывать соответствующие требования Закона о приватизации. Так, при наличии в государственной или муниципальной собственности акций созданного в процессе приватизации АО, предоставляющих более чем 25 процентов голосов на общем собрании акционеров, увеличение уставного капитала указанного общества путем дополнительного выпуска акций осуществляется с сохранением доли государства или муниципального образования в случае, если иное не предусмотрено соответствующим решением Президента РФ, Правительства РФ, органов государственной власти субъектов РФ или органов местного самоуправления, и обеспечивается внесением в уставный капитал указанного акционерного общества государственного или муниципального имущества либо средств соответствующего бюджета для оплаты дополнительного выпуска акций (п.1 ст.40). При наличии в государственной или муниципальной собственности акций созданного в процессе приватизации АО, предоставляющих на момент принятия соответствующего решения более чем 25 процентов, но не более чем 50 процентов голосов на общем собрании акционеров, увеличение уставного капитала указанного акционерного общества путем дополнительного выпуска акций может осуществляться с уменьшением доли государства или муниципального образования в случае принятия положительного решения Правительством РФ, органом исполнительной власти субъекта РФ или органом местного самоуправления и только при условии сохранения государством или муниципальным образованием своей доли в размере не менее чем 25 процентов голосов плюс одна голосующая акция (п.2 ст.40).

При наличии в государственной или муниципальной собственности акций созданного в процессе приватизации АО, предоставляющих на момент принятия соответствующего решения более чем 50 процентов голосов на общем собрании акционеров, увеличение уставного капитала указанного акционерного общества путем дополнительного выпуска акций может осуществляться с уменьшением доли государства или муниципального образования в случае принятия положительного решения Правительством РФ, органом исполнительной власти субъекта РФ или органом местного самоуправления и только при условии сохранения государством или муниципальным образованием своей доли в размере не менее чем 50 процентов голосов плюс одна голосующая акция (п.4 ст.40). Статья 40—1 Закона о приватизации регламентирует порядок размещения акций АО путем открытой подписки и осуществления фондовой биржей их листинга, а также в случае размещения акций АО за пределами РФ, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении акций АО. При этом увеличение уставного капитала АО, созданного в процессе приватизации, акции которого находятся в государственной или муниципальной собственности и предоставляют более чем 25 процентов голосов на общем собрании акционеров, а так же определение размера доли государства в уставном капитале указанного общества осуществляются по решению органа исполнительной власти субъекта РФ или органа местного самоуправления.

2.12 Регистрация выпуска и учет акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации

В соответствии со ст.20 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» регистрация выпуска акций АО сопровождается регистрацией проспекта эмиссии [9]. Владельцем акций АО, принадлежащих на праве собственности Российской Федерации, субъекту РФ или муниципальному образованию, в реестре акционеров акционерного общества указывается соответственно субъект РФ или муниципальное образование в лице соответствующего уполномоченного органа и (или) специализированного государственного учреждения (п.3 ст.41). Регистрация субъектов РФ и муниципальных образований в реестрах акционеров АО, акции которых находятся соответственно в государственной или муниципальной собственности, осуществляется бесплатно (п.4.ст.41). В случае принятия решения об использовании специального права («золотой акции») на участие субъекта РФ в управлении АО в уставе АО и реестре его акционеров должна содержаться соответствующая запись (п.5 ст.41).

2.13 Приватизация объектов недвижимости, принадлежащих разным собственникам

В целях реализации п. 11 ст.43 Закона о приватизации постановлением Правительства РФ от 11 декабря 2002 г. №886 «Об отчуждении принадлежащих Российской Федерации акций закрытых акционерных обществ, долей в обществах с ограниченной ответственностью и вкладов в товариществах на вере»[7 - СЗ РФ. – 2002. – №51. – Ст. 5083.] установлено следующее:

? при отчуждении РФФИ принадлежащих Российской Федерации акций, долей и вкладов в хозяйственных обществах и товариществах в порядке реализации преимущественного права на их приобретение участниками хозяйственных обществ и товариществ Фонд направляет им извещение с указанием количества, цены подлежащих продаже акций, долей и вкладов, определяемой в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности, и порядка внесения средств для их оплаты;

? в случае если участник не воспользовался своим преимущественным правом на приобретение принадлежащих Российской Федерации акций, долей и вкладов в хозяйственных обществах и товариществах, приватизация указанных акций, долей и вкладов (если иной порядок их отчуждения не определен уставом хозяйственного общества и товарищества) осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации о приватизации.

В соответствии с п. 12 и 13 ст.43 Закона о приватизации, постановлением Правительства РФ от 25 сентября 2002 г. №707[8 - СЗ РФ. – 2002. – №39. – Ст. 3804.] было утверждено Положение о реализации договоров аренды федерального имущества с правом выкупа, заключенных до вступления в силу Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества», регламентирующих совместную приватизацию объектов недвижимости. Так, в случае заключения договора аренды с правом выкупа до вступления в силу настоящего Федерального закона выкуп государственного и муниципального имущества осуществляется на основании заявления арендатора такого имущества в сроки, установленные договором аренды с правом выкупа, если в нем содержатся условия о размере выкупа, сроках и порядке его внесения. В случае если по истечении сроков, установленных договором, не поступит заявление арендатора, нереализованные положения таких договоров о выкупе утрачивают силу (п.2 ст.43).

Вышеуказанным Положением Правительства РФ устанавливался следующий порядок, на наш взгляд, приемлемый в аналогичных случаях и для формирования ЗЗФ. Заявление о выкупе федерального имущества по договорам аренды с правом выкупа, определяющим размер, сроки и порядок внесения выкупа, направлялся арендатором в Минимущество России (его территориальный орган). К заявлению прилагалось нотариально заверенная копия договора аренды и платежные документы о внесении выкупа. Минимущество России (его территориальный орган) в месячный срок рассматривало представленные документы и направляло арендатору извещение о подтверждении выполнения им условий договора аренды с правом выкупа. Оплата приобретаемого федерального имущества подтверждалась заверенной банком копией платежного документа о перечислении суммы выкупа в доход федерального бюджета. Основанием для принятия решения о выкупе федерального имущества по договорам аренды с правом выкупа, в которых не определены размер выкупа, сроки и порядок его внесения, являлось направленное арендатором в Минимущество России (его территориальный орган) заявление о выкупе арендуемого имущества с приложением нотариально заверенной копии договора аренды с правом выкупа, платежных документов о внесении выкупа (если до подачи заявления арендатор в соответствии с условиями договора производил платежи в счет выкупа) и предложения о порядке выкупа имущества. Минимущество России (его территориальный орган) в 2-месячный срок рассматривало поступившие документы и привлекало независимого оценщика для оценки арендованного имущества на дату подачи заявления о выкупе.

В случае если рыночная стоимость арендованного имущества на дату подачи заявления о выкупе составит 10 тыс. установленных федеральным законом МРОТ или меньше, Минимущество России (его территориальный орган) принимает решение о продаже этого имущества арендатору. В решении указываются наименование имущества и иные данные, позволяющие его идентифицировать в соответствии с договором аренды, а также цена имущества, установленная на основании отчета независимого оценщика. Данное решение являлось основанием для заключения Минимуществом России (его территориальным органом) с арендатором дополнительного соглашения, которое определяло размер выкупа, сроки и порядок его внесения. Размер выкупа соответствует рыночной стоимости арендованного имущества, указанной в отчете независимого оценщика. В случае если рыночная стоимость арендованного имущества на дату подачи заявления составляла более 10 тыс. установленных федеральным законом МРОТ, Минимущество России (его территориальный орган) направляло арендатору предложение о совместном создании АО с внесением арендуемого имущества в качестве вклада государства в его уставный капитал. Арендатор в месячный срок со дня получения предложения направлял в Минимущество России уведомление о согласии на совместное создание АО, к которому прилагал перечень имущества, вносимого арендатором в уставный капитал этого акционерного общества, отчет независимого оценщика, проект устава АО, предложения о формировании его органов управления и подписанный арендатором проект соглашения о расторжении договора аренды с правом выкупа. Вкладом арендатора может быть как имущество, созданное за счет аренды федерального имущества, так и иное имущество, принадлежащее арендатору на праве собственности. Минимущество России (его территориальный орган) в случае несогласия с представленным арендатором отчетом независимого оценщика вправе потребовать проведения вторичной оценки. Спор о достоверности оценки имущества разрешается в соответствии с законодательством РФ об оценочной деятельности.

Минимущество России (его территориальный орган) в месячный срок рассматривает поступившие документы и принимает решение о внесении от имени Российской Федерации арендуемого федерального имущества в качестве вклада в уставный капитал АО, создаваемого совместно с арендатором с предоставлением последнему права первоочередного приобретения акций. В решении указываются наименование имущества и иные данные, позволяющие его идентифицировать в соответствии с договором аренды, рыночная стоимость имущества согласно отчету независимого оценщика, количество и номинальная стоимость приобретаемых в собственность РФ акций создаваемого акционерного общества. Этим же решением утверждаются устав АО, кандидаты в его органы управления и назначается представитель РФ для участия в учредительном собрании АО. Количество акций создаваемого АО, передаваемых Российской Федерации в лице Минимущества России и арендатору, определяется пропорционально вкладам, внесенным соответственно РФ и арендатором. Одновременно с принятием указанного решения Минимущество России (его территориальный орган) заключает с арендатором соглашение о расторжении договора аренды с правом выкупа. После регистрации отчета о размещении первого выпуска акций АО Минимущество России передает РФФИ (продавцу) акции созданного АО для их продажи арендатору. Продавец в целях реализации арендатором права первоочередного приобретения находящихся в федеральной собственности акций направляет арендатору извещение о количестве и цене подлежащих продаже ему акций, а также сообщает о порядке внесения денежных средств на счет продавца. Цена подлежащих продаже акций определяется на основании отчета независимого оценщика, привлекаемого продавцом. Двум и более арендаторам акции продаются пропорционально количеству принадлежащих им акций АО. В случае если в течение 2 месяцев со дня отправления извещения арендатор не воспользуется своим правом первоочередного приобретения акций (не направит в адрес продавца заявление о покупке с приложением копии платежного документа о внесении платежа на указанный в извещении счет продавца), такие акции подлежат приватизации в порядке и способами, предусмотренными Законом о приватизации. Очевидно, что описанная выше, и апробированная на практике, схема совместного с арендатором акционирования земельных участков и недвижимого имущества, расположенного на них, вполне реализуема субъектами федерации и муниципальными образованиями РФ в случае нежелания арендаторов по какой – либо причине участвовать в приватизации земельной публичной собственности. Важно также иметь в виду и то обстоятельство, что в соответствии с п.3 ст. 28 Закона о приватизации арендаторы – собственники объектов недвижимости, не являющихся самовольными постройками и расположенных на земельных участках, относящихся к государственной или муниципальной собственности, обязаны либо взять в аренду, либо приобрести у государства или муниципального образования указанные земельные участки, если иное не предусмотрено федеральным законом. Согласно п.2 ст.209 ГК РФ собственник (в нашем случае СФ или МО) вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества (земельные участки) любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом. Кроме того в ст. 617 ГК РФ под названием «Сохранение договора аренды в силе при изменении сторон» прямо указано: «Переход права собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления, пожизненного наследуемого владения) на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды» (п.1).

Глава 3 Ипотека земельной недвижимости

3.1 Из истории ипотеки

Институт земельной ипотеки, зародившись еще на заре человеческой цивилизации, имеет уникальную историю своего становления и генезиса. В настоящее время ипотека является естественной и неотъемлемой составной частью системы частного права и обеспечивает развитие ведущих отраслей экономики капиталистического способа производства. В ХХ и ХХI веках ипотека превратилась в важнейший фактор стабилизации гражданского оборота, в значительной мере влияющий не только на развитие мировых финансовых рынков, но и на формирование социально – экономической политики государств. Первые упоминания об обороте земель, включая не только куплю – продажу, но и залог, аренду, исследователи находят ещё за несколько тысячелетий до нашей эры в клинописях Шумеров и Законах Хаммурапи[9 - См.: Крамер, С. Н. Шумеры. Первая цивилизация на Земле / Пер. с англ. А. В. Милосердовой. – М.: ЗАО Центрполиграф, 2002. – 383 с.; Зайцев А., Лаптева В., Порьяз А. Мировая культура: Шумерское царство. Вавилон и Ассирия. Древний Египет. – М.: ОЛМА-ПРЕСС, 2000. – с.]. В Древней Греции, в Афинах в конце VII – начале VI вв. до н. э. первоначально залоговым обеспечением служила личность должника, которому в случае невыполнения обязательства грозило рабство. Но в последующем, афинский реформатор, архонт Солон (ок. 638 – 539 г.г. до н.э.), уже предложил ставить на земельном участке должника столб с надписью, получившем название «hypotetheca» (подставка, подпорка), на котором отмечались все долги землевладельца – заёмщика. Особой заслугой Солона стало то, что он ликвидировал долговое рабство и приказал снять все долговые камни на земле должника, а его реформа, получившая название «сисахфия», в буквальном переводе «стряхивание бремени», впервые в истории перевела личную ответственность должника в имущественную[10 - Туманс X. Рождение Афины. Афинский путь к демократии: от Гомера до Перикла (VIII— V вв. до н. э.) / Вступ. ст., науч. и лит. ред. Э. Д. Фролова. – СПб.: ИЦ «Гуманитарная Академия», 2002. – 544 с.].

Залог был хорошо известен и во времена Римской Империи, право которой относило его к разряду прав на чужие вещи (jura in re aliena)[11 - Римское частное право: Учебник / Под ред. И. Б. Новицкого и И. С. Перетерского. – М.: Юристъ, 2002.]. Государство даже в те давние времена считало целесообразным оказывать материальную поддержку ипотечному кредитованию. Так, в I в. н. э. здесь создавались ипотечные учреждения, выдававшие кредиты под залог имущества частным лицам. А в период правления императора Антония Пия (II в. н. э.) действовало особое законодательство для ипотечных банков, которые функционировали наряду с другими кредитными организациями -прообразами сберкасс и сберегательных ассоциаций. При императоре Трояне, правившим в 98 – 117 годах, создавались специальные фонды для

поддержки вдов и сирот, предоставлявшие ипотечные кредиты под 5% годовых. В средние века ипотека как гражданско – правовой институт в значительной мере формализовалась. Русский исследователь этого вопроса И. А. Кириллов отмечал, что в 1462 году в Италии в городе Перудже французский монах Барнабе де Тернии, «для противодействия лихоимству ростовщиков предложил произвести сбор на основании банка благотворительного характера», то есть для выдачи небольших ссуд под заклады без процентов. Спустя каких – то 30 лет францисканскими монахами подобные конторы были учреждены уже в разных местах Италии, но выдача ссуд производилась с взиманием процентов (до 6% годовых). На Латеранском соборе (Рим, 1512—1517 гг.) залоговые учреждения, получившие название «монт ди пиета» были поддержаны католической церковью и получили папскую санкцию. В папской булле 1515 года, между прочим, было оговорено весьма актуальное и для нашего времени требование к банкирам и ростовщикам… «взимаемые проценты не должны превышать расходов на администрацию и по ведению дела[12 - Кириллов И. А.. – [Сергиев] /Ломбарды в России: Фин. экон. бюро Н. К. Ф., 1922. – 82с.]».

В Европе, в Силезии в 1770 году основывается ипотечный банк для привлечения финансовых средств и выпуска первых закладных. В Пруссии ипотечная система, как легитимная форма гражданского оборота, была введена Уставами 1783 и 1872 годов, в Австрии – Гражданским уложением 1811 года и Уставом 1871 года, в Саксонии – Уставом 1843 года и Кодексом 1863 года. В США к 1916 году в 12 округах были созданы федеральные земельные банки для выдачи долгосрочных ссуд фермерам под залог земель [106]. К этому времени в законодательстве европейских стран в целом утверждаются такие базовые принципы ипотеки, как применимость её только к объектам недвижимости и реализация заложенного имущественного обеспечения не кредитором, а по решению суда [51]. Институт ипотеки в течение относительно небольшого времени прошел путь эволюции от фидуции (от лат. fiducia сделка на доверии, доверительная сделка) до более прогрессивной стадии – пигнуса (от лат. pignus – неформальный залог) и далее – до ипотеки. При фидуции объект залога переходил в собственность кредитора, причем последний имел право либо возвратить недвижимость должнику после исполнения договора, либо продать ее, отказавшись от денежного требования. Договор пигнуса предусматривал передачу недвижимости уже не в собственность, а во владение и как гарантию кредитного обязательства. Кредитор не имел права оставлять предмет залога у себя и мог продать имущество только в случае невыполнения взятых должником обязательств, возвращая разницу между продажной ценой и остатком долга заемщику. Развитие капиталистического способа производства, промышленный рост и урбанизация европейских государств, способствовали обретению ипотекой функций, присущих современному кредиту.

В России залог наследственных (вотчинных) владений был хорошо известен ещё в начале средневековья. В XIII—XIV веках на Руси, с возникновением частной собственности на землю, зарождается и первый вид кредитования, получивший название «заклад». В то время залог не требовал передачи заложенного имущества во владение кредитора. Однако в 1649 году Соборным Уложением была закреплена норма, предусматривающая безусловный переход заложенного имущества в собственность кредитора. Тогда же официальный статус получили закладные, оформлявшие денежный заем под залог недвижимого имущества. Тем самым было положено начало законодательному обеспечению отечественной ипотеки. В отличие от других стран, где предметом залога была земля, в России до отмены крепостничества закладывались преимущественно сами крепостные или «души». В 1770-х гг. из общего количества (около 11 млн) крепостных душ 65% (7 млн) было заложено на сумму 425 млн рублей [91]. В 1754 году создаются первые в России государственные кредитные учреждения. В Санкт – Петербурге и Москве, при Сенате и Сенатской конторе – для дворян, а для купцов – контора при Коммерц – коллегии в Петербургском порту. Банки кредитовали дворянство и купечество под залог имений (уже без «душ»). В Уставе о банкротах (19 декабря 1800 года) предусматривалось, что заложенная недвижимость остается во владении и пользовании залогодателя [107]. Одновременно устанавливается обязательная продажа предмета залога. В 60-х годах XIX века возникают новые ипотечные институты, более адекватные развивающемуся капиталистическому способу производства, а уже к концу 80-х годов формируется система ипотечного кредита, вполне успешно просуществовавшая вплоть до социалистической революции 1917 года.

О развитости ипотечного оборота в России в то время можно судить по следующим цифрам и фактам. Государственный крестьянский поземельный банк, основанный в 1882 году, выдавал крестьянам для покупки помещичьей земли долгосрочные ссуды сроком до 35 лет и за 1883—1895 годы предоставил 15 тысяч ссуд на общую сумму 82 миллиона рублей. При его участии было продано и куплено 2,4 миллиона десятин земли. В 1886 – 1905 годах Государственный банк купил около миллиона десятин земли на сумму 67 миллионов рублей и выдал ссуд на 410 миллионов рублей, за счет которых крестьянами было куплено 5,9 миллиона десятин земли [91]. Государственный дворянский земельный банк выдавал ссуды помещикам, размером до 60% стоимости их имений и сроком на 66 лет. Основу системы земельного кредита в России составляли акционерные земельные банки, на которые в начале XX века приходилась треть всех заложенных частновладельческих земель и выданных ссуд. В результате развития ипотеки в пореформенный период к 1915 году было заложено 60% находившейся в частном владении земли. Сельские ссуды, выданные ипотечными учреждениями, составили 3,9 млрд. руб., а городские ссуды акционерных земельных банков – 400 млн. руб. [96, 100]. Городские кредитные общества выдавали кредиты, как из собственных средств, так и привлекая инвесторов путем выпуска облигаций, обеспеченных пакетом закладных. Эти ипотечные облигации имели высокую степень надежности и пользовались большим спросом среднего класса как наиболее выгодный способ вложения свободных средств.

Ссудно-сберегательные и ссудные товарищества объединяли интересы восьми миллионов человек. Существовала также практика заклада домовладельцами своих строений в Московском городском кредитном обществе. Получаемая ссуда позволяла расширять владения и строить новые дома. Частную ипотеку возглавляли десять акционерных земельных банков, выдававших кредиты под землю и городскую недвижимость в виде реализуемых на бирже закладных листов [51]. Ипотечные ценные бумаги – акции и облигации (закладные листы) высоко котировались на биржах, по ним земельные банки выплачивали самые высокие дивиденды. За каких-то десять лет интенсивное развитие ипотеки существенно преобразовало земельные отношения в России. Это не замедлило сказаться на резком повышении эффективности сельского хозяйства [64]. В Концепции системы земельно – ипотечного кредитования, утверждённой межведомственной рабочей группой по приоритетному национальному проекту «Развитие АПК» Совета при Президенте Российской Федерации по реализации приоритетных национальных проектов и демографической политике (протокол от 19 марта 2007г. №3), отмечалось, что:

«…основным видом кредитной деятельности в сельском хозяйстве вплоть до 1917 года была ипотека, а основным предметом залога являлись частновладельческие земли. К началу XX века клиентами земельных банков являлись две трети частных землевладельцев. Ими было заложено 62% угодий и 78% земель, находившихся в частном личном владении. Объемы ссуд, выдаваемых земельными банками, в середине 1910-х годов были сравнимы с основными активами акционерных коммерческих банков. Активное развитие ипотеки было связано с тем обстоятельством, что земля в тот период являлась одной из главных ценностей в сфере материального производства (стоимость земель в обороте по продажным ценам на 60% превышала суммарный акционерный капитал в стране)» [59].

3.2 Залог в современной России

В России социалистического периода залоговое право формально продолжало существовать, но ипотека по причине ликвидации рыночных отношений превратилась в малозначимый экономико-юридический механизм, редко использовавшийся в гражданском обороте. Имеющая свою многовековую историю российская ипотека начала возрождаться лишь в конце ХХ века, а точнее – в 1992 году, когда был принят Закон РФ «О залоге» (далее – ФЗ о залоге). В этом законодательном акте залогу недвижимости посвящена глава 2 разд. 2, состоящая всего из четырех статей и весьма незначительно регламентирующая связанные с ипотекой отношения. Фактически давались лишь понятие ипотеки, нормы о нотариальном удостоверении и государственной регистрации договора об ипотеке, о государственной регистрации перехода вещного права на предмет ипотеки от залогодателя к другому лицу и отдельные нормы об ипотеке предприятия как имущественного комплекса. ФЗ о залоге не допускал заклада, т. е. передачу предмета ипотеки на период действия договора об ипотеке залогодержателю. Кроме того, несмотря на то, что залог права аренды недвижимого имущества не исключался, ипотекой такой залог не квалифицировался. После принятия в 1996 году нового Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) регулирование правоотношений, возникающих при ипотеке, стало осуществляться с использованием гражданско-правового метода, который основывается на признании равенства участников гражданско-правовых отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты (ст.1 ГК РФ). Общие правила о залоге, установленные в ГК РФ (ст.334—358), применяются к ипотеке в случаях, когда ГК РФ или Федеральным законом об ипотеке не установлены иные правила. ГК РФ содержит посвященный залогу §3 главы 23, который так и называется – «Залог». В целом Часть первая ГК РФ уже детальнее и на более высоком технико-юридическом уровне регламентирует общие вопросы залога по сравнению с ФЗ о залоге. Правовое регулирование залоговых отношений, в том числе при ипотеке, подробно освещено в отечественной литературе[13 - См.: Кассо Л. А. Понятие залога в современном праве. М., 1999; Попова О. В. Залог и ипотека.– М.: Альфа – Пресс, 2006. – 392 с.; Черных А. В. Залог недвижимости в российском праве. М., 1995; Гимолеев P.P. Государственная регистрация залога недвижимости // Право и экономика. 2004.№2. и др. (см. библиографический список).]. Сфера практического применения законодательства о залоге достаточно широка и определяет требования вытекающие, например, из договоров займа, в том числе банковской ссуды, договоров купли-продажи, имущественного найма, перевозки грузов и иных договоров. Кроме того, для правильного применения норм о залоге необходимо учитывать обобщения судебной и судебно-арбитражной практики[14 - Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 января 1998 г. №26 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге» // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1998. №3.].

В гражданском обороте залог является одним из наиболее предпочтительных способов обеспечения обязательств, так как организационно-правовая процедура удовлетворения требований кредиторов, обеспеченных залогом, не зависит от финансового положения должника. В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 ГК РФ). В частности, такими изъятиями могут быть изъятия, предусмотренные ст. 64 ГК РФ, в которой указано, что при ликвидации юридического лица:

• в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, о компенсации сверх возмещения вреда, причиненного вследствие разрушения, повреждения объекта капитального строительства, нарушения требований безопасности при строительстве объекта капитального строительства, требований к обеспечению безопасной эксплуатации здания, сооружения;

• во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

• в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

• в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

При этом требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, за исключением требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица. Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога. Не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются в составе требований кредиторов четвертой очереди (п.2 ст. 64 ГК РФ).

О некоторых особенностях реализации преимущественного права залогодателя говорится также в Федеральном законе от 26 октября 2002 г. №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – ФЗ о банкротстве) и Федеральном законе от 2 октября 2007 г. №229 – ФЗ «Об исполнительном производстве» (далее – ФЗ об исполнительном производстве). Так, в соответствии со ст. 138 ФЗ о банкротстве из средств, вырученных от реализации предмета залога, семьдесят процентов направляется на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Денежные средства, оставшиеся от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

• двадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, – для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника для погашения указанных требований;

• оставшиеся денежные средства – для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

В случае если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, восемьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

• пятнадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, – для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований;

• оставшиеся денежные средства – для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Денежные средства, предназначавшиеся для погашения требований кредиторов первой и второй очереди и оставшиеся на специальном банковском счете должника после погашения таких требований, направляются на погашение части обеспеченных залогом имущества должника требований конкурсных кредиторов, не погашенной из стоимости предмета залога в связи с удержанием части стоимости для погашения требований кредиторов первой и второй очереди. Денежные средства, оставшиеся после полного погашения требований кредиторов первой и второй очереди, требований кредитора, обеспеченных залогом реализованного имущества, включаются в конкурсную массу. Денежные средства, оставшиеся после полного погашения судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим и оплату услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей, включаются в конкурсную массу. Не удовлетворенные за счет стоимости предмета залога требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются в составе требований кредиторов третьей очереди. Конкурсный управляющий открывает в кредитной организации отдельный счет должника, который предназначен только для удовлетворения требований кредиторов за счет денежных средств, вырученных от реализации предмета залога, в соответствии с настоящей статьей (специальный банковский счет должника). Продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 – 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 ФЗ о банкротстве. Начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с законодательством РФ о залоге. Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества. В случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого арбитражный суд выносит определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано.

В случае признания несостоявшимися повторных торгов конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах. Конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, при оставлении предмета залога за собой обязан перечислить денежные средства в размере, определяемом в соответствии с настоящей статьей, на специальный банковский счет в течение десяти дней с даты направления конкурсному управляющему заявления об оставлении предмета залога за собой. Если в течение тридцати дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, не воспользуется правом оставить предмет залога за собой, он подлежит продаже посредством публичного предложения в порядке, установленном пунктом 4 статьи 139 настоящего Федерального закона. Требования залогодержателей по договорам залога, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, также удовлетворяются в порядке, предусмотренном настоящей статьей. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве.

При залоге ФЗ об исполнительном производстве статьей 78 предусмотрена следующая процедура удовлетворения требований взыскателей. Обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по исполнительному документу – судебному акту, исполнительному листу, исполнительной надписи нотариуса. При обращении взыскания на заложенное имущество на основании исполнительной надписи нотариуса судебный пристав – исполнитель:

? изымает предмет залога у залогодателя или, если предметом залога является недвижимое имущество, принимает постановление о наложении ареста на предмет залога и направляет это постановление в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, принимает меры по охране такого объекта недвижимости либо, если предметом залога являются ценные бумаги, налагает арест в соответствии со статьей 82 настоящего Федерального закона;

? передает соответствующие предмет залога или документы залогодержателю для последующей реализации заложенного имущества в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом «Об ипотеке (залоге недвижимости).

? На основании ходатайства залогодержателя судебный пристав – исполнитель осуществляет реализацию предмета залога в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Если взыскание на имущество обращено для удовлетворения требований залогодержателя, то взыскание на заложенное имущество обращается в первую очередь независимо от наличия у должника другого имущества. Обращение взыскания в пользу залогодержателя на заложенное имущество может производиться без судебного акта об обращении взыскания. Заложенное имущество, взыскание на которое обращается для удовлетворения требований залогодержателя, реализуется в порядке, установленном ФЗ об исполнительном производстве, с учетом особенностей, предусмотренных ФЗ об ипотеке и ФЗ о залоге, а также другими федеральными законами, предусматривающими особенности обращения взыскания на отдельные виды заложенного имущества. При этом требования залогодержателя удовлетворяются из выручки от продажи заложенного имущества после погашения расходов на проведение торгов без соблюдения очередности удовлетворения требований, установленной ст.111 ФЗ об исполнительном производстве.

Предметом залога могут быть вещи, ценные бумаги, любое иное имущество и имущественные права, которые в соответствии с законодательством РФ могут быть отчуждены залогодателем за исключением:

• имущества, изъятого из оборота;

• требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;

• иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом.

Предметом залога могут быть государственные и муниципальные унитарные предприятия или их имущество, учреждения, доли в хозяйственных обществах и товариществах, иное недвижимое государственное и муниципальное имущество. В отношении заложенного имущества обычно действуют (если иное не предусмотрено договором залога) следующие правила:

? заложенное имущество находится у залогодателя;

? имущество, на которое установлена ипотека, а также товары в обороте не передаются залогодержателю;