Зарождение права

Для Каутильи были характерны реалистические, даже материалистические воззрения. Основное внимание он уделял сохранению существовавшего в то время общественного порядка. Он разработал систему шпионажа, слежки и контроля как внутри страны, так и за ее пределами, явившись по сути первым в мире создателем спецслужб. Это уже не «политконсультант». Таких специалистов в наше время называют «политтехнологами».

Каутилья считается пионером в области экономики и политической науки, приписываемый ему труд «Артхашастра» рассматривается как важный предшественник классической экономики[78 - Jha L.K., Jha K.N. Chanakya: the Pioneer Economist of the World // International Journal of Social Economic.1998. № 25 (2–4). P. 267–282.].

То, что можно трактовать как изложение норм права, сосредоточено главным образом в книге III «Область деятельности суда» и книге IV «О поддержании общественного порядка». В них рассматриваются вопросы, касающиеся судебной процедуры, брака, наследства, собственности, обязательств, преступлений и наказанийи т.п. В книге III изложены «18 поводов судебного разбирательства»[79 - См.: История государства и права зарубежных стран: Избранные памятники права: древность и средневековье: Учеб. пособие / Под науч. ред. Н.А. Крашенинниковой. М.: Норма; ИНФРА-М, 2015. С. 54.].

В Древней Индии не существовало ни писаных сборников обычаев того времени, ни сборников законов, подобных «кодексам» Шумера и Вавилона. В определенной степени их отсутствие возмещалось уже упомянутыми выше дхармашастрами – наставлениями брахманов. Наиболее известное произведение древнеиндийской литературы в жанре дхармашастры – Манава-дхармашастра, или «Законы Ману» (в переводе с санскрита – «Наставления Ману в дхарме»[80 - См. там же. С. 46.]), относится уже к периоду II в. до н.э – II в. н.э. Оно состоит из 12 глав и изложено эпическим стихом. «Законы Ману» содержат правила поведения для всех четырех варн, основанные на морально-этических нормах того времени. Эти нормы изложены в форме желательной необходимости: «надо сделать то-то», «пусть поступает так-то». Авторство текстов «Законов Ману» приписывалось божественному откровению, что было направлено на придание им общеиндийского значения[81 - См.: История государства и права зарубежных стран: Избранные памятники права: древность и средневековье. С. 51.].

Весь свод поучений проникнут идеей изначально созданного само-сущим Брахмой порядка, который надлежит сохранить в неприкосновенности. За его нарушение следуют земные и небесные кары[82 - См.: История политических и правовых учений. Древний мир. С. 122–123.].

В книге собраны древние обычаи ариев. Эти изустные предания были переделаны сообразно надобностям текущего момента. Чтобы придать своему тексту большоеи общепризнанное значение, авторы приписали его составление Ману. В патриархальный период Ману считался прародителем людей, затем он стал родоначальником царствующих династий, а в итоге – первым святым мудрецом.

Брахманы, авторы «Законов Ману», учили, что обычаи были даны первочеловеку Ману божественным откровением Брахмы и он передал их великим брахманским святым. Главную часть «Законов Ману» составляют заповеди вед. Вторую группу наставлений образуют «обычаи добрых», т.е. культурные нормы того времени. В третьей группе собраны изречения древних жрецов, святых и их учения.

«Законы Ману» содержат 2685 стихов (шлок), которые, как мы уже сказали, разбиты на 12 глав. Для них характерна определенная упорядоченность норм в соответствии с «18 поводами судебного разбирательства». Большое внимание в этой дхармашастре уделено регулированию обязательственных отношений. Первая группа поводов судебного разбирательства касается договорных отношений – «неуплата долга, заклад, продажа чужого, соучастие в торговых или других объединениях, невыдача данного, неуплата жалованья, нарушение соглашения, отмена купли-продажи, спор хозяина с пастухом» (ст. 4 и 5 гл. VIII). К обязательственным отношениям относится более сотни шлок. За ними следовали в основном преступные деяния: клевета, оскорбление действием, кража, насилие и прелюбодеяние. Завершают список поводов судебного разбирательства дхарма мужа и жены, раздел наследства, игра в кости, битье об заклад. Связующим звеном между блоками статей об обязательствах и деликтах-преступлениях выступают нормы о праве на недвижимость, в частности о судебных поводах, касающихся споров о границе земельного участка[83 - См.: История государства и права зарубежных стран: избранные памятники права: древность и средневековье. С. 52.].

Как установили индологи, не артхашастры были частью или порождением дхармашастр, а наоборот, именно дхармашастры активно заимствовали, перерабатывали и переосмысливали материалы артхашастр[84 - См. там же. С. 53.]. Шастрам были известны понятия движимого и недвижимого имущества. К последнему относились дом, поле, сад, оросительные сооружения, водоемы. Как и в других странах Древнего Востока, крестьянин-общинник не был собственником земли. Абстрактное понятие собственности, обозначаемое в «Законах Ману» термином «сватьва», стало складываться в Древней Индии в первой трети I тыс. до н.э. Конкретным ее выражением стало понятие «агама», которое из простого присвоения вещи превратилось в титул собственности, поддающейся вычислению и измерению. При этом доказательством прав собственности считалось владение вещью, подкрепленное свидетельскими показаниями и документом (ст. 200 гл. VIII).

Согласно «Законам Ману» у древнеиндийского царя не было большого собственного царско-храмового хозяйства, как у царей Месопотамии или фараонов Египта. Как богочеловек, принявший на себя обязанности высшей дхармы кшатрия – охраны подданных, прежде всего брахманов, он получал фиксированный налог с общинников. Сакрализуя власть раджи, «Законы Ману» предостерегали его от человеческих недостатков, от «губительного порока жадности», требуя взимать налоги так, чтобы «пользовался плодами царь и исполняющий работы» (ст. 128 гл. VII)[85 - См. там же. С. 65–67.].

Со временем книга «Законов Ману», пройдя через множество переработок, превратилась в разноречивое собрание разнохарактерных, лишь поверхностно сгруппированных установлений религиозной, нравственной и политической жизни. Тем не менее «Законы Ману» в качестве действующего свода правил просуществовали почти два тысячелетия.

Как отмечал Дж. Неру, «нигде, кроме Индии и Китая, не было подлинной непрерывности цивилизации»[86 - Неру Дж. Взгляд на всемирную историю: Пер. с англ.: В 3 т. Т. 1. М.: Прогресс, 1975. С. 52.]. В 1963 г. он заявил, что в Индии еще не наступил окончательно разрыв с древним периодом[87 - Jawaharlal Neru’s Speeches. Vol. 5. Delhi, 1968. P. 153.]. Выявить в культуре Древней Индии зачатки права в современном понимании можно только с большой долей условности. Нет никаких свидетельств возникновения правовых сфер деятельности, а тексты правового характера растворены в богатом литературном наследии Древней Индии. Весьма своеобразные менталитет и стиль мышления индийских мыслителей, носившие, если можно так сказать, антидеятельностный характер, стали одной из основных причин как гомеостаза индийской культуры, так и оставшейся в значительной мере ее неразветвленности на привычные европейцам отрасли.

Заключение

Развитие человеческого сообщества, начиная с первобытных времен, сопровождалось накоплением совокупности практик и порожденных ими артефактов, изначально представлявших собой их неструктурированную совокупность (культуру), сохранявшуюся и передававшуюся от поколения к поколению и от общества к индивиду посредством обычаев. Обычаи стали первым механизмом социального контроля.

Переход к оседлому образу жизни привел к возникновению традиций, основанных на этических нормах. В силу религиозно-мифологического сознания первобытного человека его этическая система могла быть исключительно идеациональной.

По мере усложнения структуры родоплеменного общества из общего конгломерата практик первой выделилась управленческая деятельность, опиравшаяся на насилие и суггестию. Возник слой профессиональных управленцев: чиновников и жрецов.

Первые в истории человечества цивилизации, возникшие примерно 5–6 тысяч лет назад, обладали весьма сложной структурой межличностных и общественных отношений и соответствующей им развитой системой управления, одним из примеров которой стала организация коллективных действий в соответствии с архетипом машины. Возникла письменность, прежде всего как средство контроля и учета.

Первоначально нерасчлененный конгломерат культуры начал распадаться на продукты специализированных систем деятельности. Сначала выделились искусство, наука и инженерия, военное дело. Появились сферы деятельности, связанные с нормативным регулированием общественных отношений. Первой такой сферой стала деятельность судов, которые из собраний членов общины первобытного времени превратилась в специализированную деятельность управленцев: жрецов (Египет, Месопотамия) и чиновников (Китай). В Шумере даже существовали профессиональные судьи, назначаемые царем, что привело к появлению системы обучения соответствующих специалистов – судей и обслуживающего персонала.

«Правила поведения», в соответствии с которыми осуществлялось правосудие, определялись укоренившимися к тому времени обычаями. Писаные законы, впервые появившиеся в Шумере около XX в. до н.э., представляли собой прежде всего попытку селекционирования массива обычаев на «правильные» и «неправильные», «полезные» и «вредные». Отсюда казуистичность и отрывочность этих судебников. Необходимость в таком разделении возникала прежде всего там, где население было весьма разнородно по этническому составу, культуре и религии (Шумер, Аккад и Вавилон). В более однородных по составу населения государствах такая потребность возникла значительно позже. Так что о возникновении законотворческой деятельности в цивилизациях Древнего Востока говорить не приходится.

Господство идеациональной этической системы и практически полное отсутствие чувственной этики, ориентированной на увеличение совокупности чувственного счастья, комфорта, полезности и удовольствия отдельных людей и социальных групп, являющейся источником частноправовых отношений, не позволяло этим отношениям развиться. «Законодательство» цивилизаций Древнего Востока было преимущественно уголовным.

Итак, в древневосточных цивилизациях наблюдаются разве что зачатки отдельных видов правовой деятельности. Говорить о появлении системы правовой деятельности и соответственно о ее продуктах и результатах не приходится. Отношения между людьми и между людьми и властью регулируются обычаями в качестве скорее культурных, чем правовых норм. Тем не менее определенные тенденции к вычленению обычаев из общекультурного контекста в правовую сферу все-таки наблюдаются. В результате этих процессов в период существования цивилизаций Древнего Востока и происходит зарождение права, его отпочкование от ствола культуры.

***

Благодарю учителей, соратников и неравнодушных коллег, повлиявших на подготовку данной книги. Без них работа была бы другой.

Всех конечно же назвать невозможно. Хотелось бы выделить Сергея Вадимовича Степашина, Виктора Дмитриевича Перевалова, Бронислава Мичиславовича Гонгало, Александра Сергеевича Смыкалина, Елену Николаевну Трикоз, Александра Рифатовича Урманова, Наталью Александровну Абрамушкину, Веру Юрьевну Станковскую, Александра Геннадьевича Долгова, мою жену Екатерину Викторовну, а также сотрудников Парламентской библиотеки, издательства «Статут», компании «КонсультантПлюс».

Приложения

Законы Ур-Наммы[88 - Трикоз Е.Н. История кодификации права. Вып. 1: (Древний Шумер). Клинописные своды законов: «Кодекс Ур-Наммы»: Учеб.-метод. пособие. М.: РУДН, 2013. Перевод и примечания Е.А. Трикоз. – Примеч. ред.]

[Пролог]

Богу Энлилю[89 - В ряде текстов боги Ан или Энлиль носят титул «хозяина всех земель» (шум. lugalkur-kur-(r)a(k)), в то время как остальные местные боги являлись в представлении шумеров фактическими «хозяевами» своих городов (например, бог Нингирсу именовался титулом «хозяин-господин города Лагаш» (шум. lugal Laga?

).], господину всех стран, […] Ур-Намма, могущественный воин (могучий герой), лугаль города Ура, царь страны Шумера и Аккада (шум. lugal Ki-en-gi Ki-uri) […] он установил в качестве своего регулярного ежедневного жертвоприношения 90 гур зерна[90 - Гур (шум. gur; аккад. k?r) – в неошумерский период это величина измерения объема, равная 300 сила, или 30 бан, что составляло 250–300 л зерна (по другим данным – ок. 150 л); прожиточный минимум в год на одну семью был равен примерно 6 гур.], 30 овец и 30 сила первосортного масла[91 - Сила (шум. sila

) – это величина измерения объема в неошумерский период размером в 1 литр, что эквивалентно 0,842 современного литра (почти

/

галлона). Масло, а также вино, мед, вода и др. использовались в религиозном ритуале либации (возлиянии), «бескровном» жертвоприношении, характерном для многих древних религий. В шумерском мифе о первом царе-жреце города Эриду Адапе повествуется: «(Масло) он (Энки) приказал принести для него, и он (Адапа) был помазан». См. также: Емельянов В.В. Шумерские заклинания консекрации в связи с представлениями о святости у шумеров // Палестинский сборник. 1998. Вып. 35. С. 39–60.].

После того как (боги) Ан и Энлиль передали (богу) Нанне царственность в Уре (шум. nam-lugal)[92 - Речь идет об особой концепции царской власти – «священное царство, сошедшее с небес», когда боги даровали земному царю в управление ту или иную область-ном для наведения там справедливого порядка. При этом царь-лугаль оставался в роли правителя своего города, отправлявшего культовые функции по отношению к богу-покровителю и защищавшего свободы городской общины. Шумерское слово «nam» в данном случае имело функцию понятия-концепта («судьба») и было прямо связано, по мнению В.В. Емельянова, с «на-и-ам» («то, что воистину есть в своем облике»), своего рода материальным оформлением и проявлением законов ме – божественных сущностей во времени и пространстве, отражавших «конкретное индивидуальное бытие вещи на протяжении всего отпущенного ей срока». В этом ключе понятие «nam» охватывало все сопутствующие данному предмету обстоятельства: его статус, возраст, атрибуты, место и пр. См. подробнее: Емельянов В.В. Древний Шумер: Очерки культуры. СПб., 2003.], он призвал Ур-Намму, сына[93 - Шум. dumu, хотя в шумерском, как и в аккадском, языке словом «сын» (аккад. мару) обозначался также возлюбленный.], рожденного богиней Нинсун[94 - Нинсун («Госпожа диких коров»; другое имя – Бау) – богиня-покровительница пастухов и стад, в ряде источников мать Думузи, божественного пастуха и возлюбленного богини Инанны/Иштар; также считалась матерью легендарного правителя Урука и мифического героя Гильгамеша в шумеро-аккадском эпосе. Главное святилище Нинсуны – храм Эгальмах в городе Уруке.], и своего излюбленного домашнего раба, чтобы передать ему в соответствии со своими принципами справедливости (шум. nig-si-sa) и праведности (шум. nig-gi-na)[95 - Шумерское выражение ni

-gi-na («постоянство, истина») служило также для обозначения абстрактных категорий «законность» и «правосудие»; оно происходит, вероятно, от ni

(«вещь») + gina (аккад. k?n; «постоянная»). И хотя в шумерском языке есть другое слово – «zid» для передачи прилагательного «правильный», или «верный» (от шум. ?u-zid – «правая рука»), оно тем не менее не может обозначать истинность некоего порядка в стране. По мнению В.В. Емельянова, это позволяет сделать только семитизм «gina», связывающий между собой две категории – «постоянство» и «истину» в единую категорию.] царскую власть в Уре […].

(…) город […] страны Шумера и Аккада… поля… вода… [могуществом] (бога) [Нанны], своего господина, он открыл с его помощью 7 их городских ворот[96 - Это неуверенное прочтение основано на предположении о завоевании Ур-Наммой семи враждебных городов, с целью уподобления его легендарному завоевателю Лугальаннемунду, правившему 90 лет в Адабе и державшему под контролем весь Плодородный полумесяц от Средиземного моря до гор Загроса. Это был первый «царь четырех четвертей (вселенной)», правивший народами семи стран: «Кедровая гора» (видимо, Ливан); Элам; Гутиум и Мархаши (на востоке); Субиру (хурриты); Марту и Сутиум (амореи, возможно, и Эбла), а также Урук. См.: Крамер С.Н. Шумеры. М., 2002. С. 63.]. Он упрочил воистину Наммахани в должности энси города Лагаша[97 - Дж. Финкельштейн, вслед за версией перевода С.Н. Крамера 1954 г., переводил эту строчку как «Наммахани, энси Лагаша, действительно он убил». Спустя многие годы Крамер признал сомнительность своей первоначальной реконструкции знака ug

– «убить» в поврежденной строчке с именем Наммахани (Kramer S.N. The Ur-Nammu Law Code: Who Was Its Author? // OrNS. 1983. Vol. 52. Р. 455, n. 12). Современные переводчики (например, М. Рот и К. Вилке) восстанавливают здесь скорее знак il

– «поднимать, упрочивать позиции» в смысле возвышения Наммахани по указу Ур-Наммы в должности губернатора Гирсу.].

Опираясь на могущество бога Нанны, своего господина, он действительно возвратил корабли Нанны из Магана в речной порт, чтобы они впредь всегда оставались в Уре[98 - В.А. Якобсон переводил эту фразу как «он возвратил корабль Магана Нанны… дабы он стал славен в Уре». Точное местонахождение Магана неизвестно, но, несомненно, он был частью современного Омана, источником меди и диорита для Месопотамии.]… В те времена смотрителями [каналов][99 - К. Вилке восстанавливает здесь шумерский термин i

(«канал»), в то время как М. Рот читает в этом месте шум. a-?? («поле»).] были люди-«нискум»[100 - Шумерский аккадизм niskum («избранный, лучший»; например, mur-niskum – «отборный жеребенок») происходит от аккад. nisqu/nasaqu – «выбирать»; вероятно, так обозначали категорию переселенцев или депортированных лиц с особым правовым статусом или привилегиями, в отличие от остального населения, в частности от работников-гурушей. Ими управляли чиновники-инспекторы (nu-banda) и надсмотрщики (ugula). См.: Wilcke C. Early Ancient Near Eastern Law: A History of Its Beginnings. The Early Dynastic and Sargonic Periods. Eisenbrauns, 2007. P. 50. По мнению же Дж. Финкельштейна и В.А. Якобсона, под ниску понимается не категория служилых людей, а денежная подать или налог, о котором не сохранилось каких-либо точных сведений: «В те времена поля были обложены податью нискум». И.М. Дьяконов переводил это слово как «поле поборное-?».]; заморскую торговлю (шум. nam-gaes?

) контролировали главные шкиперы[101 - Либо же старший корабельщик, капитан судна (шум. mа-lah

); ср. с текстом на конусе BC Урукагины, строки 5–6.]; над пастухом стояли «взиматель быков», «взиматель овец», «взиматель ослов» […]; за снопами сжатого хлеба смотрели чиновники молотьбы[102 - Букв. «человек топтания снопов». В Шумере для пахоты и молотьбы зерна использовали рабочий скот (волов, быков, ослов). В царских «домах помола» трудились более 300 наемных работников. Согласно «Альманаху фермера» молотьба, следующая сразу за жатвой, проходила в несколько этапов: сначала снопы ячменя давили телегами, гоняя их вперед-назад в течение пяти дней, затем использовали молотильный цеп, представляющий собой лучи с зазубринами, стянутые кожаными ремнями и схваченные смолой, чтобы «открыть ячмень». Цит. по: Крамер С.Н. Шумеры. Первая цивилизация на Земле. М., 2010.] […].

[В те времена] Ур-Намма, могущественный воин, лугаль города Ура, царь страны Шумера и Аккада, опираясь на могущество бога Нанны, своего господина, и на истинное распоряжение («справедливое слово») бога Уту[103 - Нужно заметить, что культ Уту (Шамаша) как бога, устанавливающего законы и наблюдающего за их исполнением, получил широкое распространение уже после падения Шумера.], действительно установил справедливость в стране (шум. nig-si-sa kalam – «правосудие на земле») […]. Он действительно искоренил проклятие, насилие и раздор; он лишил главного шкипера права контролировать заморскую торговлю, «взимателя быков», «взимателя овец» и «взимателя ослов» – права притеснять пастуха и тем самым установил свободу в стране Шумера и Аккада.

В те времена, опираясь на могущество бога Нанны, своего господина, он действительно даровал освобождение (шум. ama-ar-gi

) (аккадским) городам Акшак, Марад, Гиркал, Казаллу и Усарум с их деревнями[104 - Акшак (или Укушук) – древний номовый город семитов, расположенный южнее города Эшнунны, на берегах Тигра, против впадения в него притока Диялы; Марад – город на канале Ме-Энлила (ныне городище Ванна ва-ас-Садун); Казаллу – город на одном из восточных каналов реки Евфрат (к северо-востоку от Ура и юго-востоку от Вавилона).], которые находились в зависимости от (эламского) города Аншан[105 - Аншан – древний эламский город на юго-западе Ирана, в Загросских горах. Ранее, когда в Месопотамию вторглись племена гутиев, и гарнизоны аккадцев были выдворены с территории Элама, местный царь Кутик-Иншушинак из Авалонской династии завоевал Аншан и объединил вокруг него большую часть Элама в одно государство (ок. 2190 г. до н.э.). Спустя много лет, в 2003 г. до н.э., эламиты ворвались в осажденную шумерскую столицу: «Ур был поражен оружием; его царство в Иссин было перенесено», а последний царь Шумера Ибби-Суэн «в путах удалился в Аншан». См.: Хинц В. Государство Элам / Пер. с нем. Л.Л. Шохиной. М., 1977.].

Он действительно установил медную меру в одну баригу и стандартизировал ее вес в 60 сила[106 - Шум. bariga – это величина измерения объема зерна и других сыпучих продуктов, равная в старошумерский период 36 сила (или литрам), а в староаккадский и неошумерский периоды – 60 сила, или 6 бан.]; он действительно сформировал медную меру в один бан и стандартизировал его вес в 10 сила[107 - Шум. bаn (ba – «часть, порция» + na – «человек») – это величина измерения объема для хлеба, муки и других сыпучих продуктов, равная в неошумерский период 10 л, а в досаргонский период – 6 л.]; он определил стандартный медный бан царя размером в 5 сила; он стандартизировал (все) каменные весовые меры (гири), измеряемые в гинах[108 - Шум. g?n (gi?

) – это величина измерения объtма, равная 0,3 куб. м (300 л); но также денежная единица – сикль серебра (ок. 8,3 г) либо же величина измерения площади, равная

/

квадратных ниндан (или сар).], и утвердил размер одной мины[109 - Шум. ma-na (от аккад. man? – «считать, подсчитывать») – это и денежная единица, равная 60 сиклям серебра, и единица объема весом в 500 г зерна или других сыпучих продуктов, что составляло примерно стоимость одного мула.]; он установил бронзовую меру в 1 сила и стандартизировал ее вес в 1 мину.

В те времена [он отрегулировал] движение речных судов вдоль берегов Тигра и берегов Евфрата и вдоль берегов всех рек. [Он обеспечил безопасность дорог для] царских гонцов-?; он [построил] дома (на обочине-?); [он разбил фруктовый] сад и назначил царского садовника (шум. ?andana)[110 - Эту должность (аккад. sandanakku) следует отличать от собственно садовника-работника (шум. nu-