Финансовый мониторинг. Том I

Любая финансовая наука оперирует категориями и понятиями. В этих категориях и понятиях отражаются конкретные реальности – ее предмет.

Социально-экономическая функция. Как уже отмечалось, чем лучше организован финансовый мониторинг, тем больше создается препятствий для совершения предикатных преступлений. Такое возможно на основе использования достижений науки.

Усилия финансового мониторинга способствуют очищению бизнеса от криминала, улучшению всей экономической инфраструктуры общества, сбережению государственного бюджета. Противодействие выводу активов из организаций создает гарантии прав акционеров, вкладчиков и тем самым повышает уровень доверия к банковской системе и к финансовому рынку страны. Без финансового мониторинга была бы невозможна деофшоризация российской экономики. А это одна из стратегических целей ее кардинального улучшения.

Укрепление государственности как функция финансового мониторинга. Наука финансового мониторинга способствует улучшению функционирования государства, укрепляет его социальную опору в обществе. Финансовый мониторинг выявляет факты финансирования терроризма и экстремизма, коррупцию государственных служащих, факты хищений бюджетных денег и их нецелевое использование. Естественно, совершенствование на научной основе государственного мониторинга создает и обеспечивает необходимые гарантии конституционных прав граждан. Если речь идет о противодействии финансированию терроризма и экстремизма, то тем самым обеспечивается основное конституционное естественное право человека – право на жизнь. Согласно статье 2 Конституции РФ, человек – главная ценность. В статье 7 Конституции РФ закрепляется важнейший принцип нашей страны – социальное государство. Поэтому противодействие легализации доходов, полученных преступным путем, создает необходимые условия для достойной жизни людей, как того и требует этот конституционный принцип в России. Наука финансового мониторинга изучает типологии такого рода преступлений, создание баз данных о преступной деятельности в сфере ПОД/ФТ и тем самым вносит свою лепту в укрепление правового и социального государства.

Организаторская функция финансового мониторинга. Одна из проблем науки – изучение оптимального правового регулирования организации финансового мониторинга в России, в том числе с учетом рекомендаций ФАТФ и мирового опыта. В этой связи наука вырабатывает и предлагает законодателю, Росфинмониторингу использование самых современных и научно обоснованных технологий выявления подозрительных сделок и операций с денежными средствами. Существует также и научная проблема соотношения функций Росфинмониторинга и тех организаций, которые регулируют денежно-кредитную систему, в которой осуществляются банковские и другие операции с денежными средствами. Здесь вполне очевидна роль Банка России и, соответственно, его банковского надзора. В ходе банковского надзора могут быть выявлены схемы совершения финансовых преступлений. Но у Банка России возможности не безграничны. Потому что Банк России – это центральный банк, осуществляющий банковское регулирование и банковский надзор в банковской системе, а вовсе не правоохранительный орган.

Естественно, у Банка России нет полномочий осуществлять оперативно-розыскную деятельность и проводить расследования. Его служащие по закону не являются государственными служащими (не государственный орган, а центральный банк). Если бы у него появились функции правоохранительного органа, то он перестал бы быть эмиссионным банком, да и вообще потерял бы правовой статус банка, уполномоченного государством проводить банковское регулирование и банковский надзор в банковской системе. Он вправе действовать теми средствами и методами, которые ему доступны как центральному банку (дистанционный и контактный банковский надзор)[63 - См. Братко А.Г. Центральный банк в банковской системе. – М.: Спарк, 2001; Он же. Теория банковского права. – М.: Проспект, 2015.]. Однако Федеральный закон № 115 предусмотрел для Банка России некоторые полномочия в сфере ПОД/ ФТ[64 - Подробнее об этом см.: глава 6 учебного пособия.]. Помимо этого, Банк России вправе применять к кредитным организациям санкции в случаях выявления нарушения ими требований Федерального закона № 115.

С другой стороны, и Росфинмониторинг тоже не уполномочен проводить оперативно-розыскную деятельность и не наделен теми полномочиями (расследования), которыми наделены только правоохранительные органы. Поэтому, выявив подозрительную сделку, Росфинмониторинг передает информацию о ней в правоохранительные органы по подследственности. В этом отношении важно изучать наиболее оптимальные варианты соотношения и взаимодействия между функциями и компетенцией Росфинмониторинга, Банка России и правоохранительных органов. Исследование такого взаимодействия – задача и функция науки финансового мониторинга. По мнению П.В. Ливадного, когда функции федеральных органов исполнительной власти, занимавшихся надзором, перешли к Банку России, то он столкнулся с двумя группами объектов надзора: кредитными организациями и теми организациями, которые раньше были подведомственны ФСФР. И тогда возникла ситуация, когда Банк России, осуществляя высококачественный надзор над кредитными организациями, в том числе в сфере соблюдения ими законодательства ПОД/ФТ, был вынужден на ходу перестраиваться для осуществления такого же высококвалифицированного эффективного надзора над новыми субъектами, действующими в качестве посредников на финансовом рынке. И в этой связи было бы правильнее осуществлять надзор на консолидированной основе. Было бы эффективнее выявлять незаконные финансовые операции совместно с Банком России, нежели поодиночке. По мере очищения банковского сектора случаи отзыва банковских лицензий должны стремиться к нулю[65 - См.: Интервью статс-секретаря – заместителя директора Федеральной службы по финансовому мониторингу П.В. Ливадного на радио «Вести FM» // Вести FM. 24 сентября 2014 http://www.fedsfm.ru/press/publications/1265 (http://www.fedsfm.ru/press/publications/1265)]. Этот вопрос обсуждается в финансовом сообществе, а значит, требует научного исследования.

1.6. Предмет науки финансового мониторинга

Наука – это систематизированные знания, полученные в результате исследования определенных объектов, предметов окружающего нас мира и представленные в виде системы понятий, которые в той или иной мере могут быть использованы в практической деятельности людей. В этом смысле объектом науки финансового мониторинга являются все финансовые отношения. Но в пределах этих отношений, которые с разных сторон изучаются также и другими науками (наука финансов и кредита, наука банковского права, наука банковского дела, наука налогового права и некоторые другие науки из этого ряда), у нее есть свой предмет, обусловленный ее предназначением.

Предмет науки финансового мониторинга включает правовые, государственные, экономические, финансовые, информационно-технологические закономерности, правила, способы и методы борьбы с легализацией доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, распространением оружия массового поражения, незаконными финансовыми операциями.

Предмет науки финансового мониторинга в самом обобщенном виде включает:

– понятие финансового мониторинга;

– объекты финансового мониторинга;

– государственно- правовой механизм ПОД/ФТ/ФРОМУ;

– нормативно-правовое регулирование финансового мониторинга;

– правовое регулирование организации и деятельности лиц, которые осуществляют операции с денежными средствами и иным имуществом в сфере ПОД/ФТ/ФРОМУ, их права и обязанности предусмотренные Законом № 115;

– систему внутреннего контроля в организациях, которые осуществляют операции с денежными средствами и иным имуществом;

– деятельность лиц, осуществляющих операции с денежными средствами и иным имуществом, по идентификации своих клиентов и выявлению сомнительных сделок и операций с денежными средствами и иным имуществом;

– перечень сделок, которые подлежат обязательному контролю. Закон предусматривает случаи, когда информация по сделкам подлежащим обязательному контролю должна направляться в Росфинмониторинг для дальнейшей проверки;

– ряд других вопросов, которые предусмотрены законодательством и подзаконными актами в сфере ПОД/ФТ/ФРОМУ.

Дальше в соответствующих разделах учебного пособия об этом будет сказано подробнее. Здесь же только обозначены эти вопросы, чтобы показать, из чего складывается предметная структура финансового мониторинга.

В предмет изучения науки финансового мониторинга входят также различные теоретические концепции и доктрины, в том числе и те, которые разрабатываются зарубежными авторами. Таким образом, предмет этой науки значительно шире, чем сама система противодействия и те объекты, на которые она направлена.

§ 2. Методология изучения финансового мониторинга

2.1. Наука финансового мониторинга и ее методы

Наука изучает факты и закономерности, которые входят в ее предмет, то есть в предмет научного исследования. Поэтому методы научного исследования зависят от специфики его предмета.

В зависимости от специфики предмета исследований применяется тот или иной метод или, что чаще всего бывает, – совокупность определенных методов. Если предмет науки относится к области природы, техники или информации, то, соответственно, исследователь применяет те методы, которые применяются в математике, кибернетике и других точных науках. В гуманитарных науках такие методы или вообще неприменимы, или применяются в прикладных исследованиях.

Поскольку предметом финансового мониторинга является деятельность людей в сфере нарушения законов, регулирующих банковские и другие финансовые отношения, а правонарушители при этом используют различные технологии, то получается, что в аспекте методологии, то есть возможности использования тех или иных методов науки, предмет исследований включает несколько составляющих:

Во-первых, гуманитарный аспект (акты волевого поведения людей в сфере действия юрисдикции государства, связи между людьми, связи между организациями, нарушаемые ими нормы внутригосударственного и международного частного права, политические и экономические отношения в мире и в обществе, которые создают некий фон для финансовых правонарушений). Соответственно, в этих сферах применимы те методы науки, которые используются в правоведении и взаимосвязанных с ним гуманитарных науках.

Во-вторых, криминалистический аспект: исследование способов отмывания денег и финансирования терроризма или то, что финансисты обозначают термином «типология финансовых махинаций». На самом деле это есть не что иное, как определенный раздел криминалистики, то есть науки, которая в том числе изучает способы, которые применяются для совершения преступлений.

Объективно типологии многих финансовых махинаций могут быть не формализованы, частично формализованы или формализованы. А это основная трудность в исследованиях такого характера.

В-третьих, технический, технологический и информационно-технологический аспекты. Изучение финансовых показателей в работе бухгалтерского учета в поднадзорных организациях, платежей и расчетов, в том числе безналичных.

2.2. Методология научных и практических исследований (различие и взаимосвязь)

Работники финансового мониторинга, в какой бы организации они ни работали, тоже занимаются исследованиями, но только применительно к конкретным ситуациям. Например, когда выясняется вопрос о том, по какой схеме осуществляется отмывание денежных средств, полученных преступным путем, и какие преступные организации этим занимаются, то нужно провести целое исследование различных фактов, для того чтобы выявить нарушение законодательства. Но всё это чисто практические исследования. Они делаются с локальными, то есть практическими целями. Грань между научными и практическими целями – подвижная, и в некоторых случаях может быть частичное совпадение научных (выявление закономерностей) и практических (выявление конкретной схемы в конкретном случае) целей. Например, выявление новой схемы финансовой махинации обогащает науку финансового мониторинга знаниями новой типологии совершения финансовых правонарушений.

В данном учебном пособии термин «методология» понимается как система методов научного исследования, которые необходимы для приращения новых знаний в сфере изучения проблем финансового мониторинга.

Этот термин до недавнего времени применялся главным образом только в науке и реже – на практике. Теперь же и на практике используется этот термин, когда речь идет о формализации применения определенных приемов и методов в аналитике[66 - См., например, п. 15 ст. 3 Федерального закона от 13.07.2015 № 222-ФЗ «О деятельности кредитных рейтинговых агентств в Российской Федерации, о внесении изменения в статью 76.1 Федерального закона “О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)” и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации». Там говорится, что «методология – документ кредитного рейтингового агентства, определяющий принципы и формы анализа количественных и качественных факторов и применения моделей и ключевых рейтинговых предположений, на основании которых принимается решение о рейтинговом действии».].

2.3. Методология в научных исследованиях и в деятельности аналитиков финансовой разведки

Работа эксперта при проведении экспертизы, точно так же, как и деятельность аналитика финансовой разведки, направленной на выявление преступных схем финансирования террористов, во многом напоминает деятельность ученого. С той лишь разницей, что аналитик исследует различные параметры финансовых операций, чтобы установить факты, с высокой степенью вероятности указывающие на подозрение в преступной деятельности, а ученый ищет закономерности в фактах.

2.4. Роль методологии в расширении возможностей финансового мониторинга

Наука изучает общие закономерности, которые выстраиваются разнообразными фактами, относящимися к ее предмету. Эти факты, как явления, нужно проанализировать и обобщить. Нужно найти в явлениях нечто общее в их сущности – то, что их объединяет. Знание этих общих закономерностей, выраженных в систематизированных понятиях, – это тот результат, к которому приходит наука. Чем больше сформулировано категорий и понятий, адекватно отражающих сущностные взаимосвязи между изучаемыми явлениями, – тем больше становится потенциал дальнейших исследований.

Сегодня роль методологии правоведения – главный вопрос эффективности развития науки. Учитывая то, как складывается финансовая практика, важно, чтобы правильно применялась методология науки. И поскольку все объекты финансового мониторинга и сам он регулируются правом, то в основе методологии финансового мониторинга находится методология, которая выработана юридической наукой. Однако, в отличие от других наук, наука финансового мониторинга – это комплексная наука, которая активно использует математику и кибернетику в качестве инструментов анализа. Они существенно дополняют методологию юридической науки. На практике эти инструменты анализа позволяют вырабатывать знания типологий совершения финансовых преступлений и формализовать их таким образом, чтобы можно было использовать специальные технологии управления базами данных.

Методология юриспруденции выработана теорией государства и права. И ее роль возрастает, поэтому «не случайно сегодня наблюдается “вторая волна” интереса к методологии права»[67 - См.: Матузов Н.И. Актуальные проблемы теории права. – Саратов: Изд-во Сарат. гос. академии права, 2003. – С. 11.]. При этом нужно исходить из того, что в России сложилась самостоятельная правовая система[68 - См.: Синюков В.Н. Российская правовая система: Введение в общую теорию. – Саратов: Полиграфист, 1994.]. Ввиду самобытности России в ней складываются свои экономические, политические и культурные отношения, а в результате этого развития наша страна имеет и свою собственную самостоятельную правовую систему[69 - Там же. С. 13–15.]. Соответственно, мы не должны механически копировать в том числе западные подходы в сфере ПОД/ФТ. Простой пример из международного права: ФАТФ рекомендует применять риск-ориентированный подход, поскольку ресурсы для целей ПОД/ФТ в любой стране ограничены, и поэтому надо сконцентрировать внимание на наиболее рискованных в этом смысле сегментах финансового рынка. Но ведь это стандарт. А наш финансовый рынок отличается и по времени, и по пространству. Может получиться так, что из-за недостоверных отчетов, к примеру, банков, эти риски просчитать невозможно. В банковской системе были случаи, когда никто не ожидал, что крупные банки предоставляют недостоверную отчетность. Считалось, что уж там-то риск вывода активов в офшор ниже. А получилось вовсе не так, как все думали.

К опыту зарубежных государств и к тем концепциям, которые они распространяют в науке и в публицистике, тоже надо подходить критически. В частности, применительно к пониманию причин и условий, способствующих совершению терроризма, нам надо искать свое видение и понимание этих проблем. Каждая страна и отдельно взятые группы стран имеют свою географическую, экономическую, политическую, финансовую, экологическую, социально-психологическую, научную, образовательную и другую специфики. Везде разный уровень материальной и духовной жизни, и везде не одинаково относятся к человеку. Соответственно, концепции причин преступности вообще и терроризма в частности, которые разрабатываются западной наукой, могут не отражать весь спектр этой специфики, не говоря уже о том, что они могут оказаться субъективными, Поэтому те концепции причин терроризма, которые выработаны в странах Запада, мы не можем механически перенимать и бездумно переносить в российскую науку, в том числе, когда речь идет о понимании причин терроризма. При этом акцентируем внимание на том, что речь идет лишь о различных подходах к пониманию причин терроризма, а не об актах террора.

К актам терроризма во всех странах должен быть один подход: терроризм недопустим и не имеет оправдания, ибо он причиняет страдания мирным людям.

Терроризм не имеет оправданий, но нужно исследовать его причины. В том числе – причины геополитические, экономические, страноведческие и государственно-правовые. Во многих странах Ближнего Востока, где нет социального государства или хотя бы социальной функции, где нет доступной медицины или доступного образования, вербовщикам несложно создавать террористические группировки, к чему стремятся некоторые политические силы. Нищета людей и просто голод могут стать питательной средой для тех мировых и экстремистских сил, которые используют его как инструмент в целях изменения политической и экономической карты мира. То, что как раз и происходит на Ближнем Востоке, где эта закономерность проявляется наиболее ярко. C другой стороны, даже в тех некоторых странах Ближнего Востока, где уровень материальной жизни людей был на достаточном уровне, – там тоже был сознательно посеян хаос. Поэтому не случайно многие ученые и политологи рассматривают всё это как некие «гибридные войны» и усматривают в них взаимосвязи с причинами терроризма. Вопросы охраны национальных интересов и государственного суверенитета – это тоже глобальный методологический вопрос, который по-разному решается в различных странах. В некоторых странах одни государства ведут себя как хозяева в других странах, не считаясь с международным правом. Естественно, это вызывает протест и создает обстановку агрессивности в условиях, когда некоторые страны пытаются навязывать другим странам идеи однополярного мира. Мы же исходим из того, что мир должен быть многополярным. При этом глобализация, связанная только с идеями однополярного мира, в основе своей имеет денежные интересы некоторых транснациональных корпораций. Доминирование узкоэгоистических интересов проявляется и в доминировании одной глобальной резервной валюты, поэтому политика вмешательства в дела других стран зачастую имеет в своей основе стремление продвинуть экспансию в такие страны и укрепить свое финансовое господство, показать, «кто в доме хозяин».

В этом смысле многополярный мир может поспособствовать улучшению мировой финансовой системы и сделать ее намного безопаснее, в том числе и в смысле отслеживания финансирования террористов, поскольку тогда будет больше возможностей в сотрудничестве между странами в сфере ПОД/ФТ.

Всегда актуален вопрос о том, откуда берутся доллары у террористов и почему они вообще переводятся в те страны, в которых происходят масштабные конфликты. Денежные и банковские системы стран Запада и их таможенный контроль устроены таким образом, что перевести деньги по безналичным переводам или переместить их через границу и при этом не оставить следа сложно. Какие бы системы перевода долларов между странами и территориями ни создавались, все они так или иначе имеют вход и выход и всегда замыкаются на банки. И это тоже едва ли не самая актуальная составляющая методологии исследования финансового мониторинга. Нужно расширять сферу финансового мониторинга и подвергать исследованиям зарубежные финансовые институты[70 - См.: Братко А.Г. Проблемы стратегии изучения финансовых конкурентов в современном мире // Финансовый бизнес. – 2015. – № 2 (175). – С. 25–32. www.bratko.ru (http://www.bratko.ru/)].

2.5. Структура методологии финансового мониторинга

Методология финансового мониторинга – это система научных принципов и методов исследования закономерностей применения государственно-правовых средств в целях противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и совершению других финансовых преступлений.

В этом определении есть несколько элементов, которые объясняются следующим образом:

Во-первых, важным принципом методологии является использование потенциала науки для дальнейшего приращения новых научных знаний. Речь идет о категориях и понятиях науки, которые уже исследованы и тем самым могут стать основой для дальнейших исследований.