Финансовый мониторинг. Том I

Во-вторых, уровень обобщения различен. Поэтому следует различать категории и понятия, в которых отражаются изучаемые закономерности. Категории – самый высокий уровень обобщений, на которые замыкаются понятийные ряды. Например, категория «правовой статус Росфинмониторинга» является центральным общим понятием, на котором основываются целые ряды менее абстрактных понятий (функции, полномочия, финансовая разведка, финансовый надзор и др.).

В-третьих, в процессе исследования финансового мониторинга могут применяться общенаучные и частные методы исследования. Первые – философия, математика, кибернетика – применимы во всех или в большинстве отраслей науки.

Поскольку философия – это наука о наиболее общих законах природы, общества и человеческого мышления, то ее категории настолько абстрактны, что они применимы везде. Однако в процессе применения они могут выступать в конкретизированной форме. Например, в статье 2 Конституции РФ закрепляется принцип: человек – высшая ценность. И эта категория является центральной. В центре всего мироздания находится человек. Соответственно, данная категория в философском смысле является основой для научных исследований. К примеру, финансовый мониторинг имеет определенные юридические пределы в тех случаях, когда речь идет о защите частной жизни людей. Все законы, которые прямо или косвенно регулируют финансовый мониторинг, начинаются с того, что они направлены на защиту прав и законных интересов граждан, общества и государства.

Некоторые общенаучные методы (математика, кибернетика) отчасти применимы в социологии и юриспруденции.

Частные методы исследования применимы в узкой области знаний и полностью зависят от специфики предмета исследований. Например, социологические, социально-психологические, статистические методы науки.

Применительно к исследованию финансового мониторинга структура методологии выглядит следующим образом:

2.5.1. Философские категории, включая системный метод исследований.

В этих категориях и понятиях есть своя иерархия и логическая соподчиненность. Они помогают выработать общие подходы к пониманию сути и предназначению финансового мониторинга и его роли в обществе.

К примеру, понимание сущности человека как высшей социальной ценности в общенаучной картине мира, природы общественных отношений, которые его формируют, создает возможность познания причин и условий, способствующих терроризму, других финансовых преступлений. Использование категорий обществознания и закономерностей социальной психологии применительно к изучению конкретных стран и государств, в которых живут люди и в которых возникают многочисленные конфликты, позволяет аналитикам более точно прогнозировать развитие мировых событий и тех внешних угроз, которые могут причинить вред нашей стране.

Например, в нашей стране создано правовое и социальное государство. В России есть всё бесплатное образование и бесплатная медицина, есть вся та забота о человеке, которая предусмотрена в статье 7 Конституции РФ. Поэтому в России нет субстанциональных причин для терроризма. Потому что есть стандартные альтернативы для выбора образа жизни и поведения человека. Образ жизни может не устраивать человека по соображениям субъективности, но это уже не глобальные причины. А в самой России в сегодняшних условиях нет ни экономических, ни социальных причин для терроризма. Потому что терроризм подпитывается сознанием безысходности в образе жизни человека, нищетой, чувством полной незащищенности. А всего этого, именно в таком пороговом виде и значении, в России сегодняшнего дня мы не наблюдаем. Стало быть, есть все основания сделать вывод о том, что терроризм как явление в значительной мере привносится извне как некий социально-психологический феномен, а возможно, и как часть технологий мировых гибридных войн.

2.5.2. Понятийный аппарат науки финансового мониторинга

Понятийный аппарат финансового мониторинга, как науки – это основные категории, которые используются в научных исследованиях ПОД/ФТ/ФРОМУ. Чем выше уровень системности и точности понятий, тем больше потенциал научных исследований.

Понятия включают определенный набор признаков. Определение – это краткая формула понятия. Причем среди определений следует различать доктринальные определения, то есть сконструированные наукой, и легальные определения, которые закреплены юридическими нормами. И доктринальные, и легальные определения важны для правоприменительной практики. Но дело в том, что далеко не так часто, как того хотелось бы, в нормах закона можно обнаружить легальные определения. Иногда их приходится конструировать на основе анализа различных норм и принципов правового регулирования общественных отношений. Этим как раз и занимается наука.

Пример доктринального определения – определение финансового мониторинга. В Федеральном законе № 115 говорится об уполномоченном органе, который должен его применять. И такой орган определен указом Президента РФ. Это Федеральная служба по финансовому мониторингу. Ее значение для реализации целей и задач Федерального закона № 115 очевидно. Но далеко не очевидно само понятие финансового мониторинга.

Еще пример доктринального понятия. В некоторых зарубежных практиках широко используется термин «финансовые расследования». В том числе и применительно к функциям ПФР. Поэтому в доктринальном смысле этот термин и понятие, которое он выражает, важны и для российской правовой системы. Потому что проверка сомнительных сделок и операций – это сложное исследование фактов и событий – по сути, следов иногда крайне запутанных финансовых махинаций, причем с использованием современных информационных технологий. Типологии преступной деятельности выстраиваются с помощью применения математики и с использованием различных баз данных. Это сам по себе сложный процесс, который требует значительных усилий и применения самых современных информационных технологий[71 - См.: Глотов В.И., Короткий Ю.Ф., Гобрусенко К.И. Указ. соч.]. Естественно, это доктринальное и необходимое для финансово-аналитической разведки понятие не нужно смешивать с понятием «предварительное расследование». В отличие от финансовых расследований, которые как понятие определяются доктринальной интерпретацией норм ПОД/ФТ, предварительное расследование регулируется Уголовно-процессуальным кодексом. В тех случаях, когда ПРФ на основе своего финансового расследования обнаруживает подозрительные сделки и операции, то информация об этом передается в правоохранительные органы. И тогда начинает свое действие уголовно-процессуальное законодательство. Иными словами, выявленные факты проверяются в установленном процессуальном порядке.

Легальные определения важны в юридическом аспекте для их правильной и законной правоприменительной практики. Возьмем, к примеру, одно из легальных определений международного права. Так, в пояснительной записке к рекомендации № 1 ФАТФ дополнительно определено, что, если оценки рисков показывают, что имеются типы учреждений, виды деятельности, бизнеса или профессии, в отношении которых имеется риск их использования в ОД/ФТ, но они при этом не подпадают под определение финансового учреждения или УНФПП, странам следует рассмотреть применение к таким секторам требований ПОД/ФТ. Получается, что здесь важно знать два определения – определение финансового учреждения и определение УНПП.

2.5.3. Общенаучные методы и их применение для изучения проблем финансового мониторинга

Общенаучные методы – методы, применимые во всех науках или в большинстве наук. Например, математические методы, сравнительный анализ. Приведем пример. Так, если аналитик пытается распознать типологию внешнеэкономической операции, при которой используются схемы «карусели» (один и тот же товар используется в экспортных и импортных операциях для незаконного возмещения НДС), то он выстраивает два графика по экспорту и импорту товара и вычисляет несовпадение некоторых показателей.

2.5.4. Частные правовые методы исследования в науке финансового мониторинга

Они применяются только в юридических науках. К ним относятся: формально-юридический метод исследования; метод конкретно-социологических и социально-психологических исследований.

Формально-юридический метод применяются для того, чтобы понять смысл законов и подзаконных актов в сфере ПОД/ФТ.

Социологические и социально-психологические нужны для исследования эффективности реализации требований ПОД/ФТ в общественных отношениях.

2.5.5. Сравнительный метод в научных исследованиях организации финансового мониторинга в зарубежных государствах

Применение методов сравнительного исследования создает возможность для предметного изучается опыта деятельности подразделений финансовых разведок в различных странах. При этом выявляются общие закономерности правового статуса и функций, полномочий ПФР в различных странах. Это позволяет выработать рекомендации для улучшения взаимодействия между подразделениями ПФР в различных государствах, налаживать необходимое сотрудничество между ними и использовать передовой опыт в ПОД/ФТ/ФРОМУ.

Кроме того этот метод может широко применятся для изучения организации правоохранительной системы и передового опыта возможностей использования информационных ресурсов в целях ПОД/ФТ.

Как уже говорилось, одна из предпосылок совершенствования финансового мониторинга – гармонизация различных информационных ресурсов. Например, представляется весьма интересным опыт Китая в направлении повышения прозрачности предпринимательства посредством создания публичного реестра и корпоративной отчетности.

В 2014 году в Китае появился единый интернет-сайт, который содержит основные сведения обо всех зарегистрированных предприятиях в открытом доступе (gsxt.saic.gov.cn). В соответствии с Временным положением «О публичности информации предприятий»[72 - Прим.: Постановление Государственного совета КНР № 654, вступило в силу с 01.10.2014.] на данном интернет-сайте в открытом доступе в обязательном порядке размещаются: 1) регистрационные данные предприятий; 2) сведения о регистрации залога движимого имущества и долевого участия в предприятиях; 3) сведения о применении к предприятиям административных наказаний; 4) сведения о выдаче административных лицензий. При этом к регистрационным данным предприятия относятся: 1) наименование предприятия; 2) юридический адрес (местонахождение); 3) имя и фамилия законного представителя; 4) тип предприятия; 5) предмет деятельности; 6) срок ведения деятельности; 7) имена и фамилии либо наименования участников (для компаний с ограниченной ответственностью) или акционеров (для акционерных компаний с ограниченной ответственностью). В типе предприятия указывается организационно-правовая форма (компания с ограниченной ответственностью, акционерная компания с ограниченной ответственностью, товарищество) а также происхождение капитала (китайский капитал, иностранный капитал, капитал из САР Гонконг, САР Макао или Тайваня). Если предприятие не является предприятием со 100 % иностранным капиталом, то тогда дополнительно указывается вид предприятия с иностранным капиталом (предприятие со 100 % иностранным капиталом, совместное паевое предприятие или совместное кооперационное предприятие)[73 - См.: Бажанов П.В. Ведение бизнеса в Китае: правовые аспекты. Вып. 1. Обзор правовой среды для бизнеса: кн. для юристов, сопровождающих бизнес. – М.: Инфотропик Медиа, 2015. – С. 41–42.].

Органы торгово-промышленной администрации обязаны заносить в публичный реестр регистрационные данные, а также сведения о регистрации залога движимого имущества и долевого участия в предприятиях, сведения о применении административных наказаний. Остальные государственные органы обязаны вносить сведения о применении административных наказаний и выдаче предприятиям административных лицензий. Все данные должны поступать для внесения в публичный реестр в течение 20 рабочих дней[74 - Бажанов П.В. Указ. соч. С. 41–42.].

С 2014 года компании обязаны размещать данные ежегодной отчетности в публичном реестре. Согласно новым правилам, все компании в период с 1 января по 30 июня обязаны представлять в орган торгово-промышленной администрации подробный ежегодный отчет[75 - По новым правилам в Китае, в этом отчете указываются: 1) адрес для корреспонденции, почтовый индекс, контактный телефон, адрес электронной почты и другие контактные сведения предприятия; 2) сведения о текущем состоянии предприятия (ведение деятельности, прекращение деятельности, нахождение в процессе ликвидации и т. п.); 3) сведения о капиталовложениях предприятия в создание других предприятий и приобретении долевого участия в других предприятиях; 4) сведения о размерах объявленных и оплаченных долей (акций) участников компании, датах оплаты долей (акций), способах оплаты и другая информация об уставном капитале; 5) сведения о передаче долей участниками компаний с ограниченной ответственностью и других изменениях в распределении долей и структуре участников; 6) информация об интернет-сайтах компании, а также наименование и адрес интернет-магазина, если компания ведет деятельность в Интернете с использованием данного сайта; 7) информация о численности сотрудников, общем объеме активов и обязательств, поручительстве и гарантиях по обязательствам других лиц, собственном капитале, общей выручке и выручке от основной деятельности, общей сумме прибыли, чистой прибыли, общей сумме налогов предприятия. Кроме того, компании обязаны в течение 20 рабочих дней со дня возникновения изменений размещать в публичном реестре сведения об изменениях касательно: 1) объявленных и оплаченных долей (акций), дат оплаты, способов оплаты уставного капитала; 2) передачи долей участниками компаний с ограниченной ответственностью и других изменений в распределениях долей и структуре участников; 3) выдачи, внесения изменений и продления административных лицензий; 4) регистрации залога прав интеллектуальной собственности; 5) применения к компании административных наказаний. Если компания не выполняет данную обязанность, орган торгово-промышленной администрации направляет соответствующее предписание. См.: Бажанов П.В. Ведение бизнеса в Китае: правовые аспекты. Вып. 1. Обзор правовой среды для бизнеса: кн. для юристов, сопровождающих бизнес. – М.: Инфотропик Медиа, 2015. – С. 41–42.].

Компания вправе не размещать в публичном реестре только сведения о финансовом состоянии. Все остальные сведения размещаются в публичном реестре и открыты для всех заинтересованных лиц. Сведения о финансовом состоянии могут раскрываться по желанию компании или по запросам заинтересованных лиц (с согласия компании).

Если компания не выполняет предписание о размещении информации об изменениях, предоставляет заведомо ложные сведения или не размещает в публичном реестре ежегодный отчет, регистрационный орган включает компанию в так называемый перечень предприятий с отклонениями от нормальной деятельности (серый список), который также размещается в публичном реестре.

Кроме того, в данный перечень включаются предприятия, с которыми регистрационный орган не может связаться по юридическому адресу, указанному ими при регистрации. Невозможностью связаться является двукратный отказ от вручения под роспись специального почтового отправления регистрационного органа по зарегистрированному предприятием месту нахождения или месту ведения деятельности. Интервал между отправкой почтовых отправлений не может быть менее 15 дней и более 30 дней (статья 9 Временных правил «О перечне предприятий с отклонениями от нормальной деятельности»).

После выполнения обязанностей по размещению информации в публичном реестре компания может обратиться в регистрирующий орган с заявлением об исключении несоответствующих предприятий из реестра. В случае неисполнения обязанностей в течение следующих 3 лет по решению органа торгово-промышленной администрации компания включается в перечень предприятий с существенными правонарушениями (черный список), который размещается на интернет-сайте публичного реестра. В результате включения компании в черный список ее законный представитель лишается права занимать соответствующую должность в течение 3 лет. Включение предприятия в серый или черный список негативно сказывается на его взаимодействии с государственными органами: все государственные органы должны учитывать факт невыполнения обязанностей по предоставлению информации предприятиями при государственных закупках, проведении тендеров, выделении земельных участков в государственной собственности, присвоении почетных званий, применять определенные ограничения и запреты для данных предприятий[76 - См.: Бажанов П.В. Указ. соч. С. 41–42.].

Возможно, и в России этот опыт c некоторой корректировкой мог бы быть полезен. Такой реестр создал бы больше прозрачности в деятельности банков и других организаций, имеющих отношение к финансовому рынку. Появилось бы больше возможностей для решения задач в области ПОД/ФТ.

§ 3. Финансовый мониторинг как учебная дисциплина

Финансовый мониторинг как учебная дисциплина включает объяснение законодательства и практики его применения, технологий использования информационных ресурсов в сфере ПОД/ФТ и борьбы с другими финансовыми преступлениями, посягающими на национальную безопасность права граждан и организаций.

Курс финансового мониторинга как учебная дисциплина, на наш взгляд, состоит из трех частей.

В первой части курса рассматриваются общие вопросы финансового мониторинга (понятия отмывания денег, финансирования терроризма, коррупции) и роль государственно-правового механизма противодействия этим преступлениям.

Во второй части курса раскрываются вопросы, относящиеся к структуре национальной системы противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и борьбе с коррупцией.

В третьей части курса рассматриваются вопросы организации внутреннего контроля в тех организациях, которые проводят операции с денежными средствами и имуществом.

Глава 2

Финансовый мониторинг в системе противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, незаконным финансовым операциям и финансированию терроризма

§ 1. Понятие финансового мониторинга и его роль в национальной системе противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, незаконным финансовым операциям и финансированию терроризма

Для того чтобы понять место и роль финансового мониторинга в системе противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, незаконным финансовым операциям и финансированию терроризма нужно выяснить, как устроена эта система и из каких элементов она состоит. При этом следует иметь в виду, что данная система регулируется Законом № 115[77 - См.: Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (с изм. и доп., вступ. в силу с 28.06.2017).].

1.1. Понятие и основные элементы содержания системы противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, незаконным финансовым операциям и финансированию терроризма

1.1.1. Основные свойства системы ПОД/ФТ/ФРОМУ

Система противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, незаконным финансовым операциям и финансированию терроризма (система ПОД/ФТ) характеризуется следующими важными моментами:

Во-первых, система ПОД/ФТ регулируется Законом № 115 и другими федеральными законами, указами Президента РФ. При этом Закон № 115 регулирует основы этой системы: цели, средства, методы противодействия ОД и ФТ, полномочия органов финансового мониторинга и финансового надзора, их взаимодействие с правоохранительными органами, права и обязанности лиц, которые осуществляют операции с денежными средствами или иным имуществом.

Цели системы ПОД/ФТ названы в Законе № 115, и они важны для понимания смысла и предназначения финансового мониторинга в нашей стране.

Закона № 115 осуществляет правовое регулирование системы ПОД/ФТ в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, финансированием терроризма.