Финансовый мониторинг. Том I

– ФНС;

– Росфинмониторинг;

– их территориальные подразделения.

Порядок и сроки представления указанной информации регулируются правилами, которые утверждены Постановлением Правительства РФ от 31.07.2017 № 913 (вступает в силу 18.09.2017)[85 - Постановление Правительства РФ от 31.07.2017 № 913 «Об утверждении Правил представления юридическими лицами информации о своих бенефициарных владельцах и принятых мерах по установлению в отношении своих бенефициарных владельцев сведений, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», по запросам уполномоченных органов государственной власти»//СПС «КонсультантПлюс».] (далее – Правила).

Передавать данные сведения по этим правилам требуется с момента, когда появятся ведомственные нормативные акты (они появятся не позднее 13 февраля).

Правила предусматривают, что ФНС или Росфинмониторинг либо запросит данные в электронной форме по ТКС, либо пришлют запрос на бумажном носителе.

Запрошенные сведения надо представить в течение пяти рабочих дней со дня получения запроса. В случае если юридическое лицо будет уточнять информацию, то сделать это нужно не позднее трех рабочих дней со дня обнаружения неточностей.

На электронный запрос ответ дается в в электронной форме. Сведения передаются либо по телекоммуникационным каналам связи, либо представляются на флешке или диске. В последнем случае должно быть сопроводительное письмо с подписью руководителя или другого лица, уполномоченного действовать от имени юридического лица. Сопроводительное письмо нужно приложить к носителю информации и представить в уполномоченный орган лично либо переслать его по почте заказным письмом.

Электронное сообщение должно быть заверено усиленной квалифицированной электронной подписью.

Правила предусматривают основания, по которым может быть отказано в принятии электронного сообщения (неисправность флешки или диска, а также несоответствие сообщения предусмотренному формату.

В этом случае юридическое лицо получит уведомление об отказе в приеме электронного сообщения.

Следует внести необходимые исправления и в течение трех рабочих дней с момента получения уведомления вновь направить информацию.[86 - См.: Новые правила подачи сведений о бенефициарах юрлиц должны заработать в ближайшие полгода //СПС «КонсультантПлюс» 11.08.2017.]

В случае обнаружения юридическим лицом неполноты, неточностей или ошибок в ранее представленных сведениях о бенефициарных владельцах юридическое лицо не позднее 3 рабочих дней со дня их обнаружения повторно направляет откорректированные сведения в порядке, предусмотренном настоящими Правилами.

Акцентируем внимание на том, что юридические лица представляют документально подтвержденную информацию о своих бенефициарных владельцах либо о принятых мерах по установлению в отношении своих бенефициарных владельцев сведений, по запросам ФНС или Росфинмониторинга, направленным в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи через операторов электронного документооборота, соответствующих требованиям, утвержденным федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в сфере налогов и сборов (далее соответственно – операторы, запросы), или на бумажном носителе. При направлении запросов и получении на них ответов в электронной форме Росфинмониторинг использует информационно-технологическую и коммуникационную инфраструктуру Федеральной налоговой службы.

При этом порядок взаимодействия Федеральной налоговой службы с Росфинмониторингом при направлении Росфинмониторингом юридическим лицам запросов в электронной форме и получении ответов на запросы с использованием информационно-технологической и коммуникационной инфраструктуры Федеральной налоговой службы определяется приказом Федеральной налоговой службы по согласованию с Росфинмониторингом.

Запросы в электронной форме формируются при обязательном использовании сертифицированных средств усиленной квалифицированной электронной подписи.

Повторим, что запросы подписываются руководителем (заместителем руководителя) Федеральной налоговой службы, начальником структурного подразделения Федеральной налоговой службы, руководителем (заместителем руководителя) ее территориального органа. Запросы Росфинмониторинга и ее территориальных органов вправе подписывать должностные лица, определенные приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу. Как уже говорилось, получив запрос запрос, юридическое лицо представляет сведения о бенефициарных владельцах в течение 5 рабочих дней со дня получения запроса. При этом важно иметь в виду, что сведения о бенефициарных владельцах представляются по состоянию на дату, указанную в запросе.

При ответе на запрос в электронной форме юридическое лицо представляет в уполномоченный орган государственной власти сведения о бенефициарных владельцах в электронной форме (далее – электронное сообщение) одним из следующих способов:

а) по телекоммуникационным каналам связи через оператора; б) на оптическом или цифровом носителе информации с приложением сопроводительного письма на бумажном носителе.

Информация о бенефициарных владельцах юридического лица раскрывается в его отчетности в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации.

Для целей статьи 6.1 Закона № 115 бенефициарным владельцем понимается физическое лицо, которое, в конечном счете, прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25 % в капитале) юридическим лицом либо имеет возможность контролировать его действия.

1.2. Понятие и определение финансового мониторинга

1.2.1. Законодательные предпосылки для определения понятия финансового мониторинга

В законодательстве нет определения понятия «финансовый мониторинг». В литературе на сей счет есть разные точки зрения в определении данного понятия и его терминологии.

Исследователи данной проблемы обращают внимание на то, что в Конвенции ООН против коррупции, принятой 31.10.2003 Генеральной Ассамблеей ООН, сказано, что каждое государство-участник должно рассмотреть вопрос об учреждении подразделения по финансовой оперативной информации. И такое учреждение должно будет действовать в качестве национального центра для сбора, анализа и распространения информации, касающейся возможных случаев отмывания денежных средств.

ООН, описывая деятельность подразделений финансовой разведки, использует другой термин – «подразделения по финансовой оперативной информации». Таким образом, термины «подразделение финансовой разведки», «орган финансового мониторинга» и «подразделения по финансовой оперативной информации» можно рассматривать в качестве синонимов[87 - См.: Кондрат Е.Н. Правонарушения в финансовой сфере России. Угрозы финансовой безопасности и пути противодействия. – М.: Юстицинформ, 2014. – C. 251.].

В Законе № 115 есть термин «уполномоченный орган» – как федеральный орган исполнительной власти, который осуществляет и координирует реализацию государственной функции в сфере противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма. Указом Президента РФ № 88 утверждено положение, согласно которому данный орган называется Федеральной службой по финансовому мониторингу. И за ним закреплено осуществление государственной функции в сфере ПОД/ФТ.

Соответственно, возникла потребность в научном осмыслении данного понятия, учитывая конструкцию национальной системы ПОД/ФТ в том виде, в котором она закреплена в законах. При этом в рамках данной конструкции законодательство возлагает определенные обязанности на лиц, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом (субъекты Закона № 115), которые обязаны проводить идентификацию своих клиентов, выявлять сомнительные сделки и операции, проводимые этими клиентами. Кроме того, субъекты Закона № 115 обязаны в случаях, предусмотренных Законом, направлять информацию о клиентах и подозрительных сделках, операциях в уполномоченный орган – в Федеральную службу по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг).

Закон № 115 обязывает их собирать и хранить информацию о своих клиентах. Такая деятельность субъектов Закона № 115, в сфере ПОД/ФТ на практике называется по-разному, но чаще всего – «первичный финансовый мониторинг». Между тем ни в одном законе нет такого термина, да и вообще законодатель не применяет этот термин в отношении деятельности субъектов Закона № 115. В то время как вполне очевидно, что в науке такой вопрос возникает. Поэтому этот термин – доктринальный, который уже достаточно давно и прочно вошел в научный оборот и в практику применения законов.

Как правильно отмечается в литературе, понятие «финансовый мониторинг» логичнее рассматривать во взаимосвязи с полномочиями Федеральной службы по финансовому мониторингу (ФСФМ России). Во-первых, уже существует и научно признана категория финансового контроля, во-вторых, на практике содержание понятия «мониторинг», в том числе и финансовый, во многом определяется сферой его применения. Исходя из этого, под финансовым мониторингом в сфере противодействия отмыванию денег следует понимать выборочное наблюдение и контроль за финансовыми потоками между хозяйствующими субъектами»[88 - Кондрат Е.Н. Правонарушения в финансовой сфере России. Угрозы финансовой безопасности и пути противодействия. – М.: Юстицинформ, 2014. – C. 251.].

Между финансовым мониторингом как государственной функцией, которую осуществляет Федеральная служба по финансовому мониторингу, и «первичным финансовым мониторингом» (доктринальные понятие) существует принципиальная разница. Поскольку, во-первых, первичный финансовый мониторинг (доктринальный термин) как легальный термин не предусмотрен нормативными актами, а во-вторых, субъекты Закона № 115 действуют как предприниматели, то есть негосударственные организации. Их полномочия не имеют государственно-властного характера. Они не наделены такими полномочиями и не вправе применять какие бы то ни было меры государственного принуждения к своим клиентам, поскольку их связывают между собой исключительно гражданско-правовые отношения, которые возникают, изменяются и прекращаются на основе норм гражданского права и которые, согласно статье 1 ГК РФ, построены на принципах равенства сторон.

Публичные правоотношения по поводу идентификации и проверки клиентов субъектов Закона № 115 возникают на основе Закона № 115 между самими субъектами Закона № 115 и Федеральной службой по финансовому мониторингу. Это административно-правовые отношения, которые регулируются нормами административного права. Как известно, отрасль административного права – это отрасль публичного права. В случае неисполнения субъектами Закона № 115 требований норм ПОД/ФТ к ним надзорными органами, в том числе Росфинмониторингом и Банком России, могут быть применены соответствующие санкции норм КоАП РФ.

Кроме того, публичные правоотношения в этой сфере могут возникать и как отношения юридических лиц и федеральных органов исполнительной власти, связанные с установлением бенефициарных владельцев юридических лиц.

1.2. Определение финансового мониторинга как государственной функции

Как уже отмечалось, здесь мы берем за основу определение финансового мониторинга, в котором проявляется его государственный характер. Повторим: «Финансовый мониторинг – это “совокупность действий государства посредством издания определенных нормативных актов и создание уполномоченных органов, усилия которых направлены на предотвращение легализации денег, полученных преступным путем, и финансирование терроризма, как в отдельных субъектах Российской Федерации, так и в масштабе всей страны и за ее пределами”»[89 - Глотов В.И., Никулина Е.Н., Иванов А.П., Коминар С.А. Система финансового мониторинга в Российской Федерации. – Н.Новгород, 2005. – С. 9.]. С учетом тех дополнений, которые были внесены в законодательство, данное определение расширилось его новыми признаками за счет недавно поставленных перед Росфинмониторингом целей и задач (противодействие различным незаконным финансовым операциям, распространению оружия массового поражения, о которых речь пойдет в следующей главе учебного пособия).

Соответственно, теперь финансовый мониторинг как государственная функция уполномоченного органа – это совокупность действий государства посредством издания определенных нормативных актов и создание уполномоченных органов, усилия которых направлены на предотвращение легализации денег, полученных преступным путем, финансирование терроризма, распространение оружия массового уничтожения и незаконных финансовых операций как в отдельных субъектах Российской Федерации, так и в масштабе всей страны и за ее пределами.

1.3. Финансовый мониторинг как деятельность, предусмотренная законодательством и подзаконными нормативными актами

Для того чтобы выяснить объем содержания этого понятия, необходимо, во-первых, проанализировать законодательство, указы Президента РФ, во-вторых, практику его применения и в-третьих – зарубежный опыт его использования.

Анализ Закона № 115, других федеральных законов, указов Президента РФ, которые закрепляют цели, задачи, методы деятельности, правовой статус и функции Росфинмониторинга, а также его взаимодействие с Банком России и правоохранительными органами, позволяет сделать вывод о том, что в содержании понятия финансового мониторинга можно выделить как минимум три компонента: а) государственный надзор в сфере противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также другим незаконным финансовым операциям; б) финансово-аналитическую разведку; в) координацию деятельности надзорных и правоохранительных органов в системе ПОД/ФТ.

Все эти три компонента финансового мониторинга можно обнаружить в Положении о Федеральной службе по финансовому мониторингу, которой они конкретизированы, а также в функциях и полномочиях ПФР других цивилизованных государств.

C каждым из этих компонентов содержания финансового мониторинга взаимосвязаны еще два производных от них функциональных элемента содержания финансового мониторинга: 1) взаимодействие российского финансового мониторинга с ПФР и международными организациями в сфере ПОД/ФТ; 2) осуществление функции национального центра по оценке угроз национальной безопасности, возникающих в результате совершения операций (сделок) с денежными средствами или иным имуществом, и по выработке мер противодействия этим угрозам.

Далее в Главе 5 учебного пособия вопросы понятия и содержания финансового мониторинга рассматриваются подробнее применительно к правовому статусу и функциям Федеральной службы по финансовому мониторингу (Росфинмониторингу).

Как уже говорилось, вывод о трех основных и общих компонентах содержания финансового мониторинга вытекает из анализа российской нормативной базы ПОД/ФТ. О других ПФР речь пойдет ниже, когда мы в качестве сравнения приведем примеры функций, полномочий и правового регулирования ПФР некоторых зарубежных стран. Пока же проанализируем российские нормативно-правовые акты.

Так, например, в пункте 1 Положения о Федеральной службе по финансовому мониторингу[90 - Указ Президента РФ от 13.06.2012 № 808 (ред. от 08.03.2016) «Вопросы Федеральной службы по финансовому мониторингу» (вместе с Положением о Федеральной службе по финансовому мониторингу).] приводится определение Росфинмониторинга. Там закреплено следующее: «Федеральная служба по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения, по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в этой сфере, по координации соответствующей деятельности федеральных органов исполнительной власти, других государственных органов и организаций, а также функции национального центра по оценке угроз национальной безопасности, возникающих в результате совершения операций (сделок) с денежными средствами или иным имуществом, и по выработке мер противодействия этим угрозам».

Общее характерное свойство для этих компонентов финансового мониторинга – его государственно-властный характер.

1.4. Три основных компонента финансового мониторинга как осуществления государственной функции уполномоченного органа

Во-первых, Росфинмониторинг уполномочен Законом № 115 и Указом Президента осуществлять надзор в сфере соблюдения субъектами Закона № 115 требований ПОД/ФТ.

Росфинмониторинг, в соответствии с требованиями международных соглашений и федерального законодательства, проводит взаимодействие с органами надзора других стран применительно к целям ПОД/ФТ.

Во-вторых, Росфинмониторинг уполномочен Законом № 115 и рекомендациями ФАТФ: собирать, обрабатывать, анализировать, хранить и в случае законных оснований – передавать информацию, имеющую отношение к ПОД/ФТ. Иными словами – проводить финансовую разведку в сфере ПОД/ФТ. В Рекомендациях ФАТФ предусматривается, что все страны-участники этой организации должны создавать подразделения финансовой разведки (ПФР). В разных странах ПФР отличаются по форме и по названию. Далее мы приведем примеры из зарубежного опыта в одном из параграфов данной главы учебного пособия. Напомним, что Россия – активный участник ФАТФ. Данная функция в соответствии с требованиями Закона № 115 и Указа Президента РФ выполняется Росфинмониторингом.

Росфинмониторинг осуществляет взаимодействие с ПФР различных стран, что также предусмотрено федеральными законами и Указом Президента РФ.