Взыскание долгов: от профилактики до принуждения

В другой проблемной ситуации должник ссылался, что даже формулировка договора: «…все споры разрешаются путем переговоров, а при не достижении согласия в судебном порядке…» означает установленный договором претензионный порядок, однако суд не принял данное обоснование и заключил:

«…Доводы ответчика о несоблюдении истцом претензионного порядка урегулирования спора опровергаются материалами дела. Такой порядок не предусмотрен договором и не обязателен в силу закона. Пункт 8.1 договора, на который ссылается ответчик в кассационной жалобе, содержит условия о рассмотрении сторонами спорных вопросов, возникающих при исполнении договора, путем переговоров. В договоре отсутствует четкая формулировка о необходимости соблюдения претензионного (досудебного) порядка урегулирования спора, не установлена обязанность сторон предъявлять претензии» (Постановление ФАС МО от 22 апреля 2009 г. № КГ-А40/2907-09).

Цели направления претензии:

– доведение до сведения должника информации о наличии долга (возможно, должник об этом не знает);

– доведение информации о размере долга;

– побуждение должника исполнить обязанность;

– выполнение претензионного порядка, если предусмотрен;

– получение признания долга (отметим, что признание претензии прерывает срок исковой давности[69 - Статья 203 ГК РФ; п. 20 Постановления № 15/18.]).

Несмотря на то что претензия может быть составлена в произвольной форме, для придания ей большего веса и однозначного понимания второй стороной целесообразно (но необязательно) придерживаться определенных правил. В этом случае полезным будет утратившее силу и в ряде пунктов сильно устаревшее Положение о претензионном порядке урегулирования споров (утверждено Постановлением ВС РФ от 24 июня 1992 г. № 3116-I), в котором установлены следующие основные положения (несколько усовершенствованные автором с учетом действующего законодательства):

– претензия предъявляется в письменной форме и подписывается руководителем или иным уполномоченным лицом организации, действующим по доверенности;

– в претензии указываются: требования заявителя; сумма претензии и ее расчет, если претензия подлежит денежной оценке; обстоятельства, на которых основываются требования, и доказательства, подтверждающие их, со ссылкой на соответствующее законодательство; перечень прилагаемых к претензии документов и других доказательств; иные сведения, необходимые для урегулирования спора;

– претензия отправляется заказным письмом, по телеграфу, а также с использованием иных средств связи, обеспечивающих фиксирование ее отправления, либо вручается под расписку. Зафиксировать факт направления претензии необходимо, поскольку при претензионном порядке к исковому заявлению будет необходимо приложить доказательства соблюдения истцом претензионного порядка (ч. 7 ст. 126 АПК РФ; ст. 132 ГПК РФ);

– к претензии прилагаются документы (надлежаще заверенные копии либо выписки из них), подтверждающие предъявленные заявителем требования, если эти документы отсутствуют у другой стороны.

Отметим, что эти требования не являются обязательными, однако, получив претензию, в которой ясно и аргументированно прописаны требования, к которой приложены документы, подтверждающие обоснованность требований кредитора, должник с большей вероятностью отнесется серьезно к ответу на претензию и к исполнению своих обязательств.

Помимо этого, добавим, что претензию целесообразно адресовать на имя руководителя организации, не забывать название – ПРЕТЕНЗИЯ или ТРЕБОВАНИЕ, присвоить ей номер, проставить дату, а в просительной части четко сформулировать, что и в какой срок требует от должника кредитор, в частности срок исполнения обязательства и срок ответа на претензию. Также, как правило, добавляется стандартная фраза, содержащая элемент угрозы наступления негативных последствий: «… при неисполнении обязательства заявитель оставляет за собой право начислить пени, обратиться в суд и использовать иные способы защиты нарушенных прав».

В одной из книг рекомендуется в исходящем номере претензии указывать побольше «злых» букв: «ж», «з», «р», «ф», «х» и не использовать «добрые»: «л», «м», «ля», «сю», «ти», что является одним из элементов психологического воздействия[70 - Джонджуа М. Возврат долгов. С. 95.].

Подписывается претензия уполномоченным лицом взыскателя, например руководителем отдела по сбору долгов, – в этом смысле подпись представителя бухгалтерии или клиентского отдела будет менее «побудительной» для должника.

Начислять или нет контрагенту неустойку, остается на выбор взыскателя. В большинстве экономических отношений пени начисляются только в крайнем случае, и должник может даже удивиться, увидев пени в претензии. Однако, не предпринимая никаких мер, можно приучить всех своих контрагентов к безответственному отсутствию дисциплины платежей, поэтому целесообразно изначально жестко ставить вопрос о начислении пеней. Данное требование может быть включено в претензию, а может быть направлено отдельным требованием, что усилит эффект от серьезности ваших намерений.

Зачастую должник «не получает» претензию, она возвращается отправителю. Если претензия направлена по надлежащему адресу, суды даже при неполучении должником письма считают претензионный порядок соблюденным (см., в частности, постановления ФАС ЗСО от 25 сентября 2008 г. № Ф04-5868/2008(13231-А03-17), ФАС УО от 12 мая 2008 г. № Ф09-3249/08-С4). А с 2013 г. в ГК РФ появилась ст. 165.1 «Юридически значимые сообщения», в которой указано, что заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Отметим, что приведенные постановления показывают общую логику судов по признанию должника надлежащим образом уведомленным, а именно: даже при неполучении должником претензии (письма) и при условии должного направления документа по нужному адресу суды признают должника надлежащим образом уведомленным.

В качестве адреса для направления корреспонденции следует указывать адрес, установленный в договоре, кроме того, целесообразно направлять претензию по местонахождению (юридическому адресу) юридического лица, указанному в выписке из ЕГРЮЛ, что при отсутствии иных договоренностей будет также являться надлежащим уведомлением[71 - Постановления ФАС СКО от 5 июля 2005 г. № Ф08-2976/05, ФАС ЦО от 11 сентября 2008 г. № А54-4722/2007С15.].

§ 3.6. Акт сверки задолженности: требования к оформлению, перерыв срока исковой давности, признание долга, основание для зачета требований, рекомендации по использованию в суде

Понимание – начало согласия.

    Спиноза

Акт сверки задолженности (акт сверки взаиморасчетов) – это документ, в котором кредитор и должник подтверждают размер долга на определенную дату. Притом, что акт сверки задолженности (далее также – акт сверки) не является ни сделкой, ни решением органа управления[72 - Постановление ФАС МО от 15 октября 2007 г. № КГ-А40/10485-07.], этот акт служит следующим целям:

– свидетельствует об определенной добросовестности должника;

– подтверждает для суда верность расчетов и размер задолженности[73 - Например, Постановление ФАС ЦО от 28 марта 2008 г. № А68-1379/07-100/2.];

– является для суда аргументом, подтверждающим признание задолженности должником;

– является для суда одним из доказательств существования основного обязательства;

– прерывает срок исковой давности;

– позволяет подготовить заявление о зачете встречных однородных требований при наличии у сторон встречных требований.

Таким образом, подписание акта сверки становится одним из ключевых направлений деятельности взыскателя по работе с должником.

На практике был случай, когда должник до судебного заседания много говорил о том, что согласен со всеми требованиями истца. На это должнику предложили подписать некий односторонний акт сверки, что и было сделано, благо был найден чистый лист бумаги формата А4. В этом «акте сверки» должник указал и признал только сумму основного долга, без пеней, документ был представлен суду. Причем взыскатель (истец) представил в суд документ не сам, а попросил сделать это должника (ответчика), чтобы не было претензий и сомнений в его подлинности и волеизъявлении должника. Уже на следующем заседании суд полностью удовлетворил требования истца.

Форма акта сверки законом не предусмотрена. В бухгалтерском учете есть форма № ИНВ-17 по ОКУД «Акт инвентаризации расчетов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами и кредиторами» (утверждена Постановлением Госкомстата России от 18 августа 1998 г. № 88), однако данный документ служит целям именно инвентаризации, а не двустороннего актирования задолженности. Для достижения указанных целей акт сверки должен быть именно двусторонним документом, подписанным уполномоченными лицами кредитора и должника.

Итак, перечислим основные требования к акту сверки задолженности[74 - В качестве определенного стандарта можно рассматривать также ГОСТ Р 6.30– 2003 «Унифицированная система документации. Унифицированная система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов» (утв. Постановлением Госстандарта России от 3 марта 2003 г. № 65-ст).].

По содержанию акт сверки должен включать в себя следующие реквизиты:

1. Наименование документа – акт сверки расчетов (акт сверки задолженности).

2. Дата и место составления.

3. Наименования сторон, наименования представителей и основание полномочий (доверенность, устав). Так, в Постановлении от 15 июня 2005 г. № Ф08-2510/05 ФАС СКО не признал подписание акта сверки главным бухгалтером подписанием акта самим юридическим лицом: «…в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о наличии у главного бухгалтера полномочий действовать от имени должника, поэтому подписание акта сверки лицом, не уполномоченным представлять его в сделках, не является совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга»[75 - Несколько с другим основанием решен вопрос в постановлении ФАС СКО от 14 февраля 2008 г. № Ф08-9022/07: «Совершение работником должника действий по исполнению обязательства, свидетельствующих о признании долга, прерывает течение срока исковой давности при условии, что эти действия входили в круг его служебных (трудовых) обязанностей или основывались на доверенности либо полномочие работника на совершение таких действий явствовало из обстановки, в которой он действовал (абзац второй пункта 1 статьи 182 Кодекса)».]. Обязательно следует запрашивать доверенность лица, с которым ведутся переговоры и подписываются документы, подтверждающую соответствующие полномочия.

4. Дата, по состоянию на которую произведена сверка задолженности (расчетов), и (или) период, за который произведена сверка.

5. Основания для сверки: реквизиты договора, ссылки на подтверждающие задолженность документы (накладные и пр.). Акт сверки должен быть основан именно на первичных документах и условиях договоров, поскольку не может подменить собой данные документы[76 - Данную позицию подтверждают, например, постановления ФАС СКО от 15 ноября 2005 г. № Ф08-5354/05, от 19 июня 2009 г. № А20-552/2008.].

6. Расчеты и итоговые суммы задолженности с приведением математических правил расчетов, указанием дат исполнения обязательств кредитором (например, поставки товара) и должником (даты частичного погашения долга) и выделением в составе сумм задолженности сумм основного долга, процентов, пеней, штрафов, налогов.

7. Указание на признание должником суммы задолженности. (Это дает дополнительные аргументы в суде.)

8. При наличии переменной составляющей задолженности, например, процентов, начисляемых на сумму кредита ежедневно, целесообразно указать и данный параметр, т.е. правила его исчисления на будущее. Например: «Также подлежит оплате сумма процентов за пользование кредитными средствами по ставке 14% годовых, начисляемых на сумму 135 973,13 руб. (сумму основного долга по кредиту) за период с 03.08.2012 по дату фактического возврата суммы кредита включительно». Это позволит не переподписывать акт сверки для каждой новой даты.

К акту сверки предъявляются и иные требования, в частности:

1) акт сверки целесообразно оформить в таком виде, в котором будет составлен расчет требований и который впоследствии будет предъявлен в суд в качестве обязательного приложения к иску. Для суда будет проще сверить задолженность, поскольку акт сверки, признанный должником, будет полностью аналогичен расчету требований, на основании которого будет приниматься решение. Можно еще и проставить подпись должника на расчете задолженности, который взыскатель понесет в суд, однако вряд ли должник будет к этому мотивирован;

2) акт сверки целесообразно подписать не только уполномоченными лицами (единоличный исполнительный орган, лицо, действующее по доверенности), но и главными бухгалтерами организаций и скрепить печатями, но отсутствие данных реквизитов не лишает акта сверки юридической силы[77 - Постановления ФАС ВВО от 3 марта 2009 г. № А29-3632/2008(Т-36395/2008), ФАС СКО от 30 августа 2007 г. № Ф08-5230/07.];

3) целесообразно составить акт сверки не менее чем в двух экземплярах – по одному для взыскателя и должника.

Акт сверки и зачет требований

Акт сверки может также служить способом реструктуризации задолженности при наличии у кредитора и должника встречных однородных требований. В силу ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета хватит заявления одной стороны.