Статья 13.26 КоАП РФ. Часть 6. Производство по делу об административном правонарушении

Вместе с этим. лицо может быть вызвано путем непосредственного вручения ему должностным лицом ФССП России документа, извещающего о времени и места составления протокола (повестки и др.) по месту его работы или жительства при условии, что данный документ будет вручен ему под роспись. Наличие подписи на копии документа извещающего о времени и места составления протокола является доказательством надлежащего уведомления[109 - Решение Мирнинского районного суда Республики Саха (Якутия) от 26.12.2012 №12—143]. Однако, в случае отказа лица от получения нарочно данного документа, отметка должностного лица ФССП России об отказе в получении документа о месте и времени составления протокола не является доказательством надлежащего извещения[110 - Решение Кировского районного суда г. Омска от 19.06.2014 №12—258]. В данном случае необходимо направить документ о вызове посредством почтовой связи (заказным письмом с уведомлением), чтобы обеспечить фиксацию вручения или отказа от получения в соответствии с ПОУПС.

§26.3.3. Вызов законного представителя юридического лица – оператора почтовой связи для составления протокола об административном правонарушении в отношении юридического лица.

В соответствии с ч. 1 ст. 25.4 КоАП РФ, защиту прав и законных интересов юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении осуществляют его законные представители. При составлении протокола об административном правонарушении в отношении юридического лица участие законного представителя юридического лица является обязательным. И составление протокола в отсутствии законного представителя юридического лица возможно только при неявке его в случае его надлежащего уведомления.

В соответствии с ч. 2 ст. 25.4 КоАП РФ, законными представителями юридического лица в соответствии с КоАП РФ являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица. В соответствии с п. 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», указанный в ч. 2 ст. 25.4 КоАП РФ перечень законных представителей юридического лица является закрытым. В связи с этим необходимо учитывать, что представитель юридического лица, действующий на основании доверенности, в том числе руководитель его филиала или подразделения, законным представителем не является. Поэтому его извещение не может рассматриваться как извещение законного представителя.

Таким образом, по умолчанию, извещению о месте и времени составления протокола подлежит руководитель юридического лица и извещение подлежит направлению по адресу юридического лица, а не его филиала.

В соответствии с ч. 3 ст. 25.15 КоАП РФ, местом нахождения юридического лица, определяется на основании выписки из единого государственного реестра юридических лиц. Например, в случае составления протокола в отношении юридического лица – оператора почтовой связи ФГУП «Почта России», извещается о месте и времени составления протокола должен руководитель Федерального государственного унитарного предприятия «Почта России» по адресу 131000, г. Москва, Варшавское шоссе, д. 37, а не руководитель УФПС субъекта РФ – филиала ФГУП «Почта России» в субъекте РФ, и тем более не должностное лицо почтамта или ОПС[111 - Решение Арбитражного суда Республики Карелия от 09.10.2012 № А26—7736, Решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.08.2015 № А40—88013].

В соответствии с ч. 4 ст. 25.15 КоАП РФ, если лицо, участвующее в производстве по делу об административном правонарушении, заявило ходатайство о направлении извещений по иному адресу, должностное лицо, в производстве которых находится дело, направляет извещение также по этому адресу.

Т.е. оно направляется как по месту нахождения данного юридического лица, которое определяется на основании выписки из ЕГРЮЛ, так и по адресу, указанному в ходатайстве юридического лица[112 - Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях. Главы 24 – 32. Постатейный научно-практический комментарий. под общ. ред. Б. В. Россинского. «Редакция «Российской газеты», 2015].

В этом случае, в соответствии с ч. 4 ст. 25.15 КоАП РФ, извещение считается врученным лицу, участвующему в производстве по делу об административном правонарушении, если извещение доставлено по указанному таким лицом адресу.

Далее: примерные образцы Уведомлений (Извещениий) должностного лица оператора почтовой связи или законного представителя юридического лица-оператора почтовой связи о времени и месте составления в отношении них протокола об административном правонарушении.

§26.4. Составление протокола об административном правонарушении

В соответствии с ч. 1 ст. 28.2 КоАП РФ, о совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 13.26 КоАП РФ, составляется протокол об административном правонарушении

§26.4.1. Сроки составления протокола об административном правонарушении

В соответствии с ч. 1 ст. 28.5 КоАП РФ, протокол об административном правонарушении составляется немедленно после выявления совершения административного правонарушения.

В случае, если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела либо данных о физическом лице или сведений о юридическом лице, в отношении которых возбуждается дело об административном правонарушении, на основании ч. 2 ст. 28.5 КоАП РФ, протокол об административном правонарушении может быть составлен в течение 2-х суток с момента выявления административного правонарушения.

В соответствии с ч. 1 ст. 4.8 КоАП РФ, течение срока, определенного периодом, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено начало срока.

Т.е. исчисление срока составления протокола начинается на следующий день после выявления правонарушения (день непосредственного выявления должностным лицом ФССП России, день поступления заявления, материалов должностному лицу ФССП России).

В соответствии с ч.ч. 2,3 ст. 4.8 КоАП РФ, срок, исчисляемый днями, истекает в последний день установленного срока. Срок, исчисляемый сутками, истекает в 24 часа последних суток. Если окончание срока, исчисляемого днями, приходится на нерабочий день, последним днем срока считается первый следующий за ним рабочий день.

Т.е. протокол об административном правонарушении может быть составлен не позднее 24 часов второго дня после выявления нарушения (без учета самого дня выявления нарушения). Если последний, 2-й, день этого срока выпадает на нерабочий день (выходной или праздничный день), то протокол должен быть составлен не позднее 24 ч. первого следующий за ним рабочий день.

Отсрочка в составлении протокола об административном правонарушении возможна только для выявления информации, отсутствие которой несовместимо с составлением протокола: в частности, отсутствие свидетелей и потерпевших не является препятствием для составления протокола немедленно после выявления совершения административного правонарушения[113 - Агапов А. Б. Постатейный комментарий к Кодексу Российской Федерации об административных правонарушениях. Расширенный, с использованием материалов судебной практики: В 2 кн. 2-е изд., испр. и доп. М.: Статут, 2004.].

Вместе с тем, в соответствии с п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», несущественными являются нарушение установленного ст. 28.5 КоАП РФ срока составления протокола об административном правонарушении, поскольку этот срок не является пресекательным.

Нарушение сроков составления протоколов об административном задержании, об административном правонарушении не может являться основанием для отмены правильного по существу постановления, поскольку указанные сроки не являются пресекательными, кроме того, указанное обстоятельство не может влиять на виновность лица в совершении вменяемого правонарушения[114 - Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях. Главы 24 – 32. Постатейный научно-практический комментарий. под общ. ред. Б. В. Россинского. «Редакция «Российской газеты», 2015; Решение Ленинградского областного суда от 15.03.2013 №7—178].

Таким образом, должностное лицо ФССП России практически неограничен в сроке проведении проверки (с момента выявления нарушения и до составления протокола). Но превышение 2-х дневного срока проведения проверки должно быть достаточно обоснованно и непосредственного связано с выяснением дополнительных обстоятельств дела и данных (сведений) о лице, которое предполагается привлечь к административной ответственности.

Под дополнительными обстоятельствами дела и данными о физическом лице или сведениями о юридическом лице, в отношении которых возбуждается дело об административном правонарушении, подразумеваются сведения, которые необходимо выяснить для составления протокола об административном правонарушении. К ним относятся[115 - Агапов А. Б. Постатейный комментарий к Кодексу Российской Федерации об административных правонарушениях. Расширенный, с использованием материалов судебной практики: В 2 кн. 2-е изд., испр. и доп. М.: Статут, 2004.]:

– сведения, указанные в ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ, необходимые для установления объективной и субъективной стороны правонарушения (место, время совершения и событие административного правонарушения; сведения об отдельных обстоятельствах дела, отягчающих или смягчающих ответственность либо указывающих на малозначительность правонарушения).

– данные о лице, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, необходимые для установления субъекта правонарушения и составления протокола (фамилия, имя, отчество должностного лица, дата рождения, место работы и должность, место жительства, семейное положение, количество лиц, находящихся на иждивении, размер заработной платы, привлечение ранее к административной ответственности и др.; полное наименование юридического лица, юридический и фактический адрес и др.; фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие).

Получение указанных сведений может осуществляться по месту работы лица, привлекаемого к ответственности, из органов внутренних дел, других государственных органов и других учреждений. В случае необходимости должностное лицо вправе для установления личности или выяснения обстоятельств административного правонарушения применить меры обеспечения производства по делу вплоть до административного задержания физического лица[116 - Агапов А. Б. Постатейный комментарий к Кодексу Российской Федерации об административных правонарушениях. Расширенный, с использованием материалов судебной практики: В 2 кн. 2-е изд., испр. и доп. М.: Статут, 2004.], что может занять некоторое время.

§26.4.2. Общий порядок составления протокола об административном правонарушении.

1. Разъяснение прав и обязанностей.

При составлении протокола об административном правонарушении, в соответствии с ч. 3 ст. 28.2 КоАП РФ, физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ, а также права, предусмотренного ст. 51 Конституции РФ, о чем делается запись в протоколе.

Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе[117 - ч. 1 ст. 25.1 КоАП РФ]:

– знакомиться со всеми материалами дела,

– представить объяснения и замечания по содержанию протокола;

– давать объяснения,

– представлять доказательства,

– заявлять ходатайства и отводы,

– пользоваться юридической помощью защитника,

– пользоваться процессуальными правами в соответствии с КоАП РФ.

Также должны быть разъяснены права, предусмотренные ст. 51 Конституции РФ.

Права и обязанности законного представителя юридического лица. В соответствии с ч. 1 ст. 25.4. КоАП РФ, законный представитель юридического лица осуществляет защиту прав и законных интересов юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. Он обладает теми же правами что и лицо, в отношении которого составляется протокол об административном правонарушении.

Для оказания юридической помощи лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в производстве по делу об административном правонарушении может участвовать защитник, а для оказания юридической помощи потерпевшему – представитель[118 - ч. 1 ст. 25.5 КоАП РФ].

Защитник и представитель допускаются к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента возбуждения дела об административном правонарушении[119 - ч. 4 ст. 25.5 КоАП РФ].

В качестве защитника или представителя к участию в производстве по делу об административном правонарушении допускается адвокат или иное лицо[120 - ч. 2 ст. 25.5 КоАП РФ]. Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Полномочия иного лица, оказывающего юридическую помощь, удостоверяются доверенностью, оформленной в соответствии с законом[121 - ч. 3 ст. 25.5 КоАП РФ].

Защитник и представитель, допущенные к участию в производстве по делу об административном правонарушении, вправе[122 - ч. 5 ст. 25.5 КоАП РФ]:

– знакомиться со всеми материалами дела,

– представить объяснения и замечания по содержанию протокола;

– представлять доказательства,

– заявлять ходатайства и отводы,

– участвовать в рассмотрении дела,

– обжаловать применение мер обеспечения производства по делу, постановление по делу,