Статья 13.26 КоАП РФ. Часть 6. Производство по делу об административном правонарушении

– руководитель территориального органа ФССП России – главный судебный пристав субъекта РФ (субъектов РФ);

– заместители руководителя территориального органа ФССП России – заместители главного судебного пристава субъекта РФ (субъектов РФ);

– начальники отделов организации дознания аппаратов управления территориальных органов ФССП России, их заместители;

– начальники структурных подразделений территориальных органов ФССП России – старшие судебные приставы, их заместители;

– судебные приставы-исполнители;

– судебные приставы по ОУПДС;

– должностные лица территориального органа ФССП России, правомочные либо уполномоченные начальником органа дознания территориального органа ФССП России осуществлять предварительное расследование в форме дознания, а также иные полномочия, предусмотренные УПК РФ.

Несмотря на то, что основанная нагрузка по выявлению административного правонарушения, предусмотренного ст. 13.26 КоАП РФ, лежит на судебных приставах по ОУПДС, проведение проверки и составление протокола об административном правонарушении может быть осуществлено и иным любым должностным лицом ФССП России (например, судебным приставом – исполнителем, старшим судебным приставом), перечисленным выше, которое непосредственно не участвовало в выявлении данного правонарушении, но которому материалы были переданы для проверки[96 - Решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.05.2012 №№ А40—43697 (12-92-401), А40—43712 (12-92-402), А40—43744 (12-92-403), от 05.04.2012 № А40—43797 (12-139-411), от 11.04.2012 № А40—47294 (12-139-447), от 16.04.2012 № А40—47276 (12-139-448), от 10.05.2012 № А40—48610 (12-139-465), от 11.05.2012 № А40—43776 (12-139-412), от 12.05.2012 № А40—47295 (12-92-436), от 14.05.2012 № А40—43786 (12-21-407), от 16.05.2012 № А40—47270 (12-21-446), от 21.05.2012 № А40—43710 (12-84-428), от 29.05.2012 №№ А40—43786 (12-21-464), А40—43786 (12-21-480), от 07.06.2012 № А40—43786 (12-21-535), от 12.06.2012 № А40—43265 (12-152-135), от 12.07.2012 №№ А40—54439 (12-154-505), А40—47844 (12-154-444), от 17.07.2012 № А40—47329 (12-17-451), А40—47336 (12-17-450), № А40—47282 (12-17-452), от 31.07.2012 № А40—43799 (12-79-409); Постановление 9 Арбитражного апелляционного суда от 07.06.2012 №№ А40—47294 (12 139—447), А40—43797 (12-139-411), от 25.06.2012 № А40—47276 (12-139-448), от 10.07.2012 №09АП-16226, от 18.07.2012 №№09АП-17620, 09АП-17616, от 25.07.2012 №09АП-18258, от 25.07.2012 №09АП-17615, от 30.07.2012 №09АП-17613, от 21.09.2012 №09АП-24833, от 28.01.2013 №09АП-40368].

§26.2.2. Территориальность составления протокола об административном правонарушении, предусмотренном ст. 13.26 КоАП РФ.

Вопрос о том может ли должностное лицо одного структурного подразделения составить протокол об административном правонарушении на территории, относящейся к компетенции другого структурного подразделения. Практика, в том числе судебная не дает однозначного ответа на данный вопрос. При решении данного вопроса следует исходить из следующего.

Как мы знаем место выявления правонарушения, предусмотренного ст. 13.26 КоАП РФ практически никогда не совпадает с местом его совершения. Местом выявления правонарушения в основном является место выявления последствий нарушения, либо место подачи заявления, поступления сообщения и материалов о фактах нарушения. При выявлении правонарушения должностное лицо, в начале проверки может не знать на каком этапе оказания услуг почтовой связи (в каком объекте почтовой связи) было допущено нарушение, ставшее причиной совершения правонарушения. Уже в ходе проверки устанавливается место совершения правонарушения. При этом, местом совершения правонарушения может быть объект почтовой связи, расположенный не только в соседнем муниципальном образовании, но и в другом субъекте РФ.

Как указано в ч. 1 ст. 28.3 КоАП РФ, протоколы об административных правонарушениях составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях в пределах компетенции соответствующего органа. Данное положение может быть применено и к полномочию должностных лиц структурных подразделений этого органа. Должностные лица структурного подразделения ФССП России уполномочены на совершение каких-либо своих должностных полномочий в пределах компетенции соответствующего структурного подразделения.

Полномочия, в том числе территориальные, территориальных органов и структурных подразделений ФССП России, установлены в соответствующих положениях об этих территориальных органах и структурных подразделениях ФССП России.

Применительно к полномочиям должностных лиц структурных подразделений ФССП России положение ч. 1 ст. 28.3 КоАП РФ можно выразить следующим образом: протоколы об административных правонарушениях составляются должностными лицами структурных подразделений ФССП России, должностные лица которых уполномочены рассматривать дела об административных правонарушениях. В соответствии с ч. 1 ст. 29.5 КоАП РФ, дело об административном правонарушении рассматривается по месту его совершения.

Протокол об административном правонарушении, предусмотренном ст. 13.26 КоАП РФ, уполномочено составлять должностное лицо того структурного подразделения ФССП России, на территории которого распространяется юрисдикция данного структурного подразделения в соответствии с положением об этом структурном подразделении.

Т.е. протокол об административном правонарушении, предусмотренном ст. 13.26 КоАП РФ, должно составлять должностное лицо (судебный пристав) структурного подразделения по месту его совершения и должностное лицо которого (старший судебный пристав, его заместитель) уполномочен, в соответствии с ч. 1 ст. 29.5 КоАП РФ, по месту его совершения рассматривать данное дело об административном правонарушении рассматривается.

В случае, когда в ходе проверки будет установлено, что место совершения правонарушения (объект почтовой связи) расположено в ином муниципальном районе, субъекте РФ, не подпадающем под юрисдикцию структурного подразделения ФССП России, должностными лицами которого выявлено правонарушение, собранные материалы, заявления, сообщения должны быть направлены в структурное подразделение ФССП России муниципального района или территориального органа ФССП России того субъекта РФ, на территории которых расположен объект почтовой связи, в котором совершено правонарушение.

Например, ОСП №1 по Заволжскому району г. Ульяновска УФССП России по Ульяновской области, в соответствии с положением об этом структурном подразделении, осуществляет свою деятельность на территории Заволжского района г. Ульяновска. Таким образом судебные приставы данного структурного подразделения уполномочены осуществлять свои полномочия, в том числе осуществлять производство по делам об административных правонарушениях, в пределах Заволжского района г. Ульяновска. В случае выявления в Заволжском районном суде правонарушения, предусмотренного ст. 13.26 КоАП РФ, судебный пристав ОСП №1 по Заволжскому району г. Ульяновска может составить протокол, в случае если правонарушение совершено в объекте почтовой связи расположен на территории этого района. В случае если объект почтовой связи расположен на территории другого района, имеющиеся материалы должны быть направлены в соответствующее структурное подразделение того района, либо в какой-либо структурное подразделение, имеющий межрайонный статус и распространяющий свою юрисдикцию в том же районе.

Также, в случае крайней необходимости должностное лицо одного структурного подразделения ФССП России муниципального района или территориального органа ФССП России субъекта РФ где было выявлено нарушение может быть откомандировано в то структурное подразделение ФССП России муниципального района или территориального органа ФССП России того субъекта РФ где было совершено правонарушение для дальнейшего проведения проверки и возбуждения дела об административном правонарушении (составления протокола). Данное командирование должно быть оформлено соответствующим приказом руководителя территориального органа ФССП России или директора ФССП России в порядке, установленном ФССП России. В данном случае, у данного откомандированного должностного лица ФССП России будут имеется все необходимые полномочия на осуществление производства по делу об административном правонарушении на территории другого муниципального района или субъекта РФ.

Далее:

– примерный образец служебной записки о направлении материалов проверки по территориальности;

– примерный образец сопроводительного письма о направлении материалов проверки по территориальности;

– примерный образец служебной записки о командировании.

§26.3. Участие физического лица (должностного лица оператора почтовой связи) или законного представителя юридического лица (оператора почтовой связи) при составлении в отношении них протокола об административном правонарушении и их вызов

§26.3.1. Участие физического лица или законного представителя юридического лица при составлении протокола об административном правонарушении.

Ч. ч. 3—5 ст. 28.2 КоАП РФ установлен ряд обязательных требований к порядку составления протокола об административном правонарушении. При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе[97 - ч. 3 ст. 28.2 КоАП РФ]. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу[98 - ч. 4 ст. 28.2 КоАП РФ]. В случае неявки физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие[99 - ч. 4.1 ст. 28.2 КоАП РФ]. Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении[100 - ч. 5 ст. 28.2 КоАП РФ]. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также потерпевшему вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении[101 - ч. 6 ст. 28.2 КоАП РФ].

Вместе с тем КоАП РФ не содержит обязательного требования к присутствию потерпевшего при составлении протокола и извещения его о месте и времени составления этого протокола.

Таким образом, КоАП РФ предусматривает обязательное присутствие должностного лица или законного представителя юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, при составлении протокола об административном правонарушении. Исключением, когда протокол об административном правонарушении может быть составлен в их отсутствии, является их неявка, в случае если они извещены в установленном порядке. Т.е. при невозможности составить протокол об административном правонарушении по месту выявления административного правонарушения и не применении в отношении должностного лица или законного представителя юридического лица доставления на место составления протокола, данное лицо может быть вызвано для составления протокола. При этом должен быть соблюден определенный порядок извещение лиц, участвующих в производстве по делу об административном правонарушении, установленный КоАП РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 25.15 КоАП РФ, лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, извещаются или вызываются к должностному лицу, в производстве которых находится дело:

– заказным письмом с уведомлением о вручении;

– повесткой с уведомлением о вручении;

– телефонограммой или телеграммой;

– по факсимильной связи;

либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.

При решении вопроса о том, имело ли место надлежащее извещение лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении, следует учитывать, что КоАП РФ не содержит оговорок о необходимости направления извещения исключительно какими-либо определенными способами, в частности путем направления по почте заказного письма с уведомлением о вручении или вручения его адресату непосредственно[102 - п. 24.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях»]. Следовательно, извещение не может быть признано ненадлежащим лишь на том основании, что оно было осуществлено каким-либо иным способом (например, путем направления телефонограммы, телеграммы, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи). Также надлежит иметь в виду, что не могут считаться не извещенными лица, отказавшиеся от получения направленных материалов или не явившиеся за их получением несмотря на почтовое извещение (при наличии соответствующих доказательств)[103 - п. 24.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях»].

К делу об административном правонарушении должен быть приложена копия извещения или вызова и документ в котором зафиксировано его вручение (попытка вручения) адресату (конверт неврученного ПО с отметкой о причине вручении ПО, уведомление о вручении ПО, копия повестки, извещения с отметкой лица о получении)[104 - Решения Арбитражного суда г. Москвы от 17.07.2012 №№ А40—47336 (12-17-450), А40—47336 (12-17-450), А40—48593 (12-17-467), Решение Кировского районного суда г. Омска от 19.06.2014 №12—258].

При извещении о месте и времени составления протокола, в частности посредством почтовой связи, необходимо учитывать время необходимое на доставку данного извещения лицу и время необходимое лицу для прибытия на место составления протокола. В случае, когда лицо, в отношении которого ведется производство, при соблюдении оператором почтовой связи ПОУПС, получит извещение о времени и месте рассмотрения протокола по истечении даты и времени составления протокола, то данный протокол может быть отменен по причине ненадлежащего извещения[105 - Решение Советский районный суд г. Самары от 26.08.2015 №12—251].

Форма извещения, вызова, повестки КоАП РФ не установлена, но при этом исходя из смысла вызова должна содержать следующие обязательные сведения:

– фамилия, имя, отчество должностного лица, наименование юридического лица;

– причина вызова лица – составление протокола об административном правонарушении;

– место (адрес) по которому необходимо прибыть лицу и где будет составлен протокол об административном правонарушении;

– время и дата к которой необходимо прибыть лицу по месту где будет составлен протокол об административном правонарушении;

– права и обязанности лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении;

– последствия неявки лица вызываемого для составления протокола, указанные в ч. 4.1 ст. 28.2 КоАП РФ (в случае их неявки, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие);

– должность, Ф.И.О., подпись вызывающего должностного лица, дата.

Отсутствие в извещении непосредственно данных о месте и времени составления протокола является существенным нарушением т.к. не может считаться извещением о времени рассмотрения дела и влечет в дальнейшем отмену вынесенного постановления[106 - Решение Кировского районного суда г. Омска от 19.06.2014 №12—258].

Не уведомление физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которого должен быть составлен протокол, о месте и времени составления протокола, и последующее за ним составление протокола без участия этого физического лица или законного представителя юридического лица, является грубым процессуальным нарушением. И в случае отсутствия в материалах дела сведений о направлении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которого должен быть составлен протокол, о вызове их для составления протокола, данное дело подлежит прекращению[107 - Решение Островского районного суда Костромской области от 12.02.2014 №12—9, Решения Охинского городского суда Сахалинской области от 02.03.2015 №№12—12, 12—14, от 03.03.2015 №№12—15, 12—16, 12—17, от 04.03.2015 №№12—18, 12—19, 12—20, 12—21, 12—22, от 05.03.2015 №№12—23, 12—24, 12—25, от 06.03.2015 №№12—13, 12—26, Решения Ванинского районного суда Хабаровского края от 06.05.2015 №№12—44, 12—45, 12—46, Решение Нововаршавского районного суда Омской области от 28.04.2016 №12—9].

§26.3.2. Вызов физического лица для составления в отношении него протокола об административном правонарушении.

В соответствии с ч. 2 ст. 25.15 КоАП РФ, извещения, адресованные гражданам, направляются по месту их жительства. По умолчанию местом жительства гражданина может считаться место его регистрации, которое может быть установлено из паспорта гражданина, в адресном бюро, органах внутренних дел. В соответствии с ч. 4 ст. 25.15 КоАП РФ, если лицо, участвующее в производстве по делу об административном правонарушении, заявило ходатайство о направлении извещений по иному адресу, должностное лицо, в производстве которых находится дело, направляет извещение также по этому адресу.

Для гражданина это может быть адрес его фактического проживания (пребывания), временной регистрации. Обратим внимание, что в этом случае извещение направляется в два адреса[108 - Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях. Главы 24 – 32. Постатейный научно-практический комментарий. под общ. ред. Б. В. Россинского. «Редакция «Российской газеты», 2015]. В этом случае, в соответствии с ч. 4 ст. 25.15 КоАП РФ, извещение считается врученным лицу, участвующему в производстве по делу об административном правонарушении, если извещение доставлено по указанному таким лицом адресу.