Обязательство

«Каких-либо, затем, указаний относительно определения порядка осуществления права выбора по отношению к предмету исполнения обязательства должником, в нашем законе найти уже нельзя; по мнению же из наших цивилистов Победоносцева осуществляемое должником оно может быть просто предоставлением того или другого предмета во исполнение обязательства по его усмотрению, а, по мнению Голевинского и Шершеневича, не только этим путем, но и также посредством предоставления им кредитору заявления о выборе им того или другого предмета для исполнения обязательства».[262 - Анненков К. Система… С.33. // [битая ссылка] http://civil.consultant.ru/reprint/books/79/36.html. на 13.08.2008г.]

И в настоящее время, по прошествии более 100 лет, наше законодательство не устанавливает порядок реализации права выбора. Трудно найти отношения, которые, одновременно, во-первых, содержали бы в себе право выбора, аналогичное праву выбора, предусмотренному статьей 320 ГК РФ, и, которые, во-вторых, были бы детально урегулированы.[263 - Норм предусматривающих право выбора множество, достаточно обратиться к Главе 30 ГК РФ, регулирующей договор купли-продажи. Но, устанавливая право выбора, эти нормы не регулируют как оно должно быть реализовано.]

С учетом всего этого первостепенная роль в урегулировании реализации права выбора принадлежит договору (правовому акту), устанавливающему альтернативное обязательство.

Если договор (правовой акт), устанавливающий альтернативное обязательство, не урегулировал реализацию права выбора, то в силу статьи 6 ГК РФ права и обязанности сторон альтернативного обязательства определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.

«1. Если должник по альтернативному обязательству (статья 308.1), имеющий право выбора, не сделал выбор в пределах установленного для этого срока, в том числе путем исполнения обязательства, кредитор по своему выбору вправе потребовать от должника совершения соответствующего действия или воздержаться от совершения действия.

2. Если право выбора по альтернативному обязательству (статья 308.1) предоставлено кредитору или третьему лицу и такой кредитор или третье лицо не сделали выбор в пределах установленного для этого срока, должник исполняет обязательство по своему выбору».[264 - ст. 320 ГК РФ]

Право выбора предмета исполнения альтернативного обязательства у суда нет. Если признать, что у суда возникает право выбора предмета исполнения альтернативного обязательства, то надо признать что у суда возникает право определять условия обязательства.

Статья 1 ГК РФ устанавливает, что граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Статья 445 ГК РФ устанавливает, что в случаях, когда в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно, стороны вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Ни ГК РФ, ни какой-либо другой закон не дают суду право определять условия (выбирать предмет исполнения) альтернативного обязательства.

Нормы права, в частности нормы Главы 30 ГК РФ, устанавливающие право выбора, не предусматривают возможность лица отказаться от выбора. Отказ от сделанного выбора – это отказ от исполнения обязательства, т.к. после того как сделан выбор предмет исполнения альтернативного обязательство, данное обязательство приобретает определенность предмета исполнения. Статья 310 ГК РФ запрещает односторонний отказ от исполнения обязательства.

Следовательно, лицо, уполномоченное на выбор предмета исполнения альтернативного обязательства, не вправе отказаться от сделанного выбора и должно надлежаще исполнить обязательство исходя из сделанного выбора.

Право выбора предмета исполнения альтернативное обязательства права следует признать секундарным правом, независимо от того кому принадлежит это право выбора, так как:

1) праву выбора предмета исполнения альтернативное обязательства не корреспондируется, не противостоит, чья либо юридическая обязанность:

2) юридическая обязанность не возникает независимо от того кому принадлежит право выбора предмета исполнения альтернативное обязательства.

§3. Предмет исполнения альтернативного обязательства

В альтернативном обязательстве предметы исполнения обязательства определенны разными родовыми признаками.

В этом отличие альтернативного обязательства от обязательства с делимым предметом исполнения.

В обязательстве с делимым предметом исполнения, отдельные предметы исполнения относятся к одному и тому же роду, т.е. в обязательстве с делимым предметом исполнения предметы исполнения определены одинаковыми родовыми признаками.

§4. Лицо, которому принадлежит право выбора

В силу статьи 320 ГК РФ, по общему правилу, право выбора предмета исполнения альтернативного обязательства принадлежит должнику.

В литературе высказывалось мнение о возможности предоставления третьему лицу права выбора предмета исполнения альтернативного обязательства.[265 - Анненков К. Система русского гражданского права. Том III. Права Обязательственные. С.-Петербург, 1898г., С.31. // [битая ссылка] http://civil.consultant.ru/reprint/books/79/36.html. на 25.12.2007г.]

Мнение, высказанное более 100 лет тому назад в литературе, в настоящее время нашло отражение в пункте 1 статьи 308.1. ГК РФ: «…выбор между которыми принадлежит должнику, если законом, иными правовыми актами или договором право выбора не предоставлено кредитору или третьему лицу».

Согласно пункту 3 статьи 308 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, обязательство может создавать для третьих лиц права в отношении одной или обеих сторон обязательства.

Право третьего лица выбрать предмет исполнения альтернативного обязательства нельзя назвать правом требования, нельзя назвать правом кредитора, т.к. третье лицо, выбирая предмет исполнения альтернативного обязательства, не требует ни от кредитора, ни от должника что-либо.

Однако это право третьего лица выбрать предмет исполнения альтернативного обязательства, является правом, т.к. ему корреспондируется обязанность и кредитора, и должника руководствоваться выбором, сделанным третьим лицом.

§5. Особенности прекращения альтернативного обязательства

Гражданский кодекс не исключает общие основания прекращения обязательства из числа оснований, по которым может прекратиться альтернативное обязательства. Следовательно, альтернативное обязательство может быть прекращено по любым основаниям, установленным правовыми актами и/или соглашением сторон.

Однако, прекращение альтернативного обязательства имеет особенности, обусловленные альтернативным характером обязательства.

Альтернативное обязательство прекращается надлежащим исполнением, посредством надлежащего предоставления кредитору именно того имущества (совершения именно того действия), которое выбрало уполномоченное лицо. Поведение должника по отношению к предоставлению, не выбранному уполномоченным лицом, не имеет никакого правового значения.

Альтернативное обязательство может быть прекращено предоставлением отступного. Если соглашение об отступном заключается в момент, когда в альтернативном обязательстве уполномоченное лицо ещё не сделало выбор предмета исполнения, то, во избежание необходимости выяснения воли сторон, более правильным является указание на прекращение предоставлением отступного всех предметов исполнения альтернативного обязательства.

Если соглашение об отступном заключается в момент, когда в альтернативном обязательстве уполномоченное лицо ещё не сделало выбор предмета исполнения, и в соглашение об отступном указывается на прекращение альтернативного обязательства с указанием только одного из возможных предметов исполнения обязательства, то, полагаю, необходимо рассматривать указание в соглашение об отступном на конкретный предмет исполнения альтернативного обязательства как на выбор предмета исполнения альтернативного обязательства.

В этом случае выбор делается уполномоченным лицом в самом соглашении об отступном. Не указание в соглашение об отступном других способов исполнения, безразличное отношение кредитора и должника к этим способам исполнения альтернативного обязательства, указывает на выбор сделанный уполномоченным лицом: кредитор и должник считают необходимым установить правовую связь в соглашении об отступном именно в отношении конкретного способа исполнения альтернативного обязательства.

Альтернативное обязательство может быть прекращено зачетом. Но к общим условиям правомерности зачета, определенным статьями 410—412 ГК РФ, в силу альтернативности предмета исполнения рассматриваемого вида обязательств, добавляется ещё одно условие: заявление о прекращении альтернативного обязательства зачетом должно быть сделано только после того как уполномоченным лицом установлен предмет исполнения альтернативного обязательства.

Если право выбора предмета исполнения принадлежит должнику и при этом должник имеет встречное требование к кредитору, однородное в части предмета с одним из предметов исполнения альтернативного обязательства, то установление предмета исполнения альтернативного обязательства может быть осуществлено в самом заявлении о зачете.

Например, Должник обязан передать Кредитору акции или дом. При этом Должник в силу встречного требования вправе требовать с Кредитора акции, имеющие точно такие же характеристики, что и акции, которые Должник обязан передать Кредитору.

Так как в данном случае право выбора принадлежит Должнику, то он вправе прекратить альтернативное обязательство заявлением о зачете своего требования к кредитору на предоставление кредитором акций. Заявление о зачете будет являться одновременно и документов фиксирующим волеизъявление должника относительно предмета исполнения альтернативного обязательства.

Не важно, кто делает заявление о зачете. Это заявление в силу статьи 410 ГК РФ вправе сделать и кредитор и должник. Важно, что заявление должно быть сделано только после того как уполномоченным лицом установлен (выбран) предмет исполнения альтернативного обязательства.

Факт, что право выбора предмета исполнения альтернативного обязательства принадлежит третьему лицу, не влияет на прекращение альтернативного обязательствасовпадением должника и кредитора в одном лице. Для прекращения любого обязательства, включая альтернативное обязательство, на основании статьи 413 ГК РФ важно именно совпадение кредитора и должника. Для применения статьи 413 ГК РФ принципиально какое лицо является кредитором и должником в альтернативном обязательстве. Статье 413 ГК РФ безразлично кому в альтернативном обязательстве принадлежит право выбора, впрочем, как ей безразличны и иные лица, имеющие отношение к обязательству. Статье 413 ГК РФ безразличны, например поручители, залогодатели, третьи лица, на которых возложено исполнение обязательства.

До того как сделан выбор предмета исполнения альтернативного обязательство, существуют два или более предмета и способа исполнения альтернативного обязательства. Соответственно, до того как сделан выбор предмета исполнения альтернативного обязательство альтернативное обязательство может быть прекращено новацией, если в соглашении о новации устанавливается замена всех предметов или всех способов исполнения альтернативного обязательства.

Альтернативное обязательство прекращается прощением долга посредством освобождением кредитором должника от всех способов исполнения альтернативного обязательства.

Альтернативное обязательство прекращается невозможностью исполнения, если обстоятельство влечет невозможность предоставления всех предметов исполнения, предусмотренных альтернативным обязательством.

«Если впоследствии выявляется невозможность исполнения одного из предоставлений, обязательство, тем не менее, сохраняется: обязательство как бы концентрируется на одном из предоставлений».[266 - Д. В. Дождев. Римское частное право. М.: Издательская группа НОРМА —ИНФРА – М, 1999, С.487]

Раздел III. Способы обеспечения исполнения обязательств[267 - Общетеоретические аспекты способов обеспечения исполнения обязательства см.: В. А. Белов. Теоретические проблемы учения о способах обеспечения исполнения. // Законы России: опыт, анализ, практика, 2006, №12; Б. М. Гонгало. Учение об обеспечении обязательств. Вопросы теории и практики. М. Статут, 2004.]

При любом способе обеспечения обязательства обеспечение обязательства предоставляется лицу, являющемуся кредитором обязательства, для исполнения которого предоставляется обеспечение. Лицо, являющееся кредитором в основном обязательстве, является кредитором и в обязательстве, обеспечивающем основное обязательство.

Обеспечение может предоставляться лицом, не являющимся должником в основном обязательстве. Должником в обеспечивающем обязательстве может быть лицо, не являющееся должником в основном (обеспечиваемом) обязательстве.

Так, например, поручительство или банковская гарантия предоставляются лицами, не являющимися должниками по основному обязательств, в обеспечение которых даются поручительство или банковская гарантия; договор залога может быть заключен кредитором с лицом (залогодателем), являющемся собственником закладываемого имущества, но не являющимся должником по основному обязательству.

Но в любом случае обеспечение предоставляется лицу, являющемуся кредитором обязательства, для исполнения которого предоставляется обеспечение.

«Использование меры обеспечения в случае неисполнения должником обязательства является правом (но не обязанностью) кредитора; наличие обеспечения не освобождает должника от основного обязательства».[268 - Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14 февраля 2007г. № Ф08—225/2007]

Глава 1. Неустойка